Договор бизнес партнерства это договор франчайзинга

В России правовое регулирование отношений франчайзинга осуществляется путем регламентации договора коммерческой концессии в нормах ГК РФ, что существенно сужает регулирование соответствующих предпринимательских отношений. Следует констатировать, что правовое регулирование в России не вполне отражает сущность франчайзинга как способа организации и осуществления предпринимательской деятельности.

Серьезным просчетом нашего законодательства стало то, что оно свело отношения сторон по договору франшизы в основном к лицензионному соглашению — передаче за плату возможности пользоваться фирменным наименованием, товарными знаками, изобретениями и ноу-хау правообладателя.

Правоотношения в рамках коммерческой концессии утяжеляются такой обязательной формальностью, как государственная регистрация этих договоров и изменений к ним в Роспатенте, отсутствие такой регистрации влечет ничтожность договора и порождает очень серьезные правовые последствия для его сторон.

Существенным минусом франчайзинговых отношений по форме коммерческой концессии, которую нам предложил законодатель является потеря времени на регистрацию договора (2 месяца), более того, государственную регистрации подлежат все изменения договора коммерческой концессии и договоры коммерческой субконцессии, не говоря уже о расходах на уплату гос. пошлин за каждый акт гос. регистрации.

Между тем сущность франчайзинга состоит в передаче передового опыта, знаний от успешно работающих организаций другим, слабым в указанном отношении.

И именно поэтому, большинство компаний, использующих такую форму ведения бизнеса, как франчайзинг, не называют договоры с партнерами ни коммерческой концессией, ни франчайзингом.

В этой связи ряд предпринимателей во избежание формальностей, вызванных заключением договора коммерческой концессии, а также нежеланием правообладателя нести субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии ( ст. 1034 ГК РФ) заменяют его комплексом договоров. А кто-то использует модель только одного вида договоров либо смешанный договор.

Так, при продаже франшизы бизнес-формата в случае отказа от договора коммерческой концессии могут быть заключены следующие договоры:

— договор совместной деятельности;

— договор возмездного оказания услуг;

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора ( пункт 3 статьи 421 ГК РФ).

Договоры, заключаемые при передаче франшизы

от франчайзера к франчайзи

Наименование
договора

Элемент комплекса предпринимательской деятельности,
передаваемый субъектами франчайзинговых отношений

Договор
коммерческой
концессии

Франчайзер (правообладатель) обязуется предоставить
франчайзи (пользователю) за вознаграждение на срок или
без указания срока право использовать в
предпринимательской деятельности пользователя комплекс
принадлежащих правообладателю исключительных прав,
включающий право на товарный знак, знак обслуживания,
а также права на другие предусмотренные договором
объекты исключительных прав, в частности на
коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-
хау). В отличие от лицензионного договора передается комплекс объектов исключительных прав.

Отступление от обозначенного предмета договора коммерческой концессии, т.е. отсутствие в нем условий о передаче прав на товарный знак или неточное обозначение этого знака, либо условий о коммерческом обозначении на практике приводит к тому, что суды не признают такой договор коммерческой концессией.

Лицензионный
договор

Предоставление лицензиату права использования
результата интеллектуальной деятельности или средства
индивидуализации с сохранением за лицензиаром права
выдачи лицензий другим лицам (простая
(неисключительная) лицензия) ( пункт 1 статьи 1236 ГК
РФ).
Франчайзер по лицензионному договору передает
франчайзи право использования секретов производства
или ноу-хау или фирменного наименования, товарных знаков
и знаков обслуживания, коммерческих обозначений и др. Такой договор обязательно регистрируется в Роспатенте.

Эта модель договора наиболее близка к договору франчайзинга. Но между ними имеются и отличия, основные из которых состоят в том, что целью договора франчайзинга всегда является создание новых предпринимательских комплексов, лицензионные же договоры направлены на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности, вне зависимости от цели такого использования. Кроме того, предмет договора франчайзинга не ограничивается передачей объектов интеллектуальной собственности в пользование, а включает в себя также элементы договора на возмездное оказание услуг, товарищеского договора и даже договора купли-продажи. В отличие от лицензионного договора, где лицензиат во внешних отношениях выступает как лицо, отличное от лицензиара, а при франчайзинге франчайзи во взаимоотношениях с потребителями фактически идентичен франчайзеру.

Лицензионный договор имеет более узкую направленность и призван содействовать рационализации производства на основе предоставления нематериальных объектов. Он не обязывает контрагентов работать в единой системе, тогда как условия договора франшизы исходят из единой для сторон установки развития и расширения франчайзинговой сети в целом.

Агентский
договор

Франчайзи (агент) обязуется за вознаграждение
совершать по поручению принципала (франчайзера)
юридические и иные действия от своего имени, в первую
очередь продажу товаров, но за счет принципала.

Это разновидность посредничества, направленная на продвижение товаров франчайзера, тем самым расширяется рынок сбыта. Как правило, франчайзер помимо комплекса исключительных прав в рамках агентского договора поставляет также товар, сбытом которого занимается франчайзи-агент, по результатам сбыта он получает от франчайзера агентско вознаграждение. Эта модель называется также обратным франчайзингом, специфической чертой обратного
франчайзинга является изменение направления финансовых
потоков.
В отличие от классической схемы франчайзинговых
отношений франчайзи получает от франчайзера
вознаграждение в виде регулярных платежей, а не
наоборот

Договор
поставки

Франчайзер (поставщик-продавец), осуществляющий
предпринимательскую деятельность, обязуется передать в
обусловленные сроки производимые и (или) закупаемые им
товары франчайзи (покупателю) для использования в
предпринимательской деятельности при работе по
франшизе.

Договор заключается в случае, когда франчайзер является одновременно монопольным собственником сырья, оборудования или материалов и берет на себя обязанность поставлять товары на предприятие франчайзи; франчайзер может выступать как эксклюзивный поставщик или поставлять определенную оговоренную долю ассортимента для предприятия франчайзи.

Договор
совместной
деятельности
(простого
товарищества)

Франчайзер и франчайзи обязуются соединить свои вклады
и совместно действовать без образования юридического
лица для извлечения прибыли. По данной модели договора происходит согласованное управление бизнесом в рамках франшизной сети. Можно сказать, что взаимоотношения сторон в рамках договора о совместной деятельности строятся на лично-доверительных началах и характеризуются установлением партнерских отношений, предполагающих особый уровень доверия, согласованные действия и высокую степень сотрудничества контрагентов. Прибыль от такой совместной деятельности распределяется между участниками договора пропорционально размерам (стоимости) их вкладов (в рамках франчайзинга / концессии прибыль не делится).
Долей франчайзера при таком объединении чаще всего
выступают нематериальные активы (товарный знак, знак
обслуживания, коммерческое обозначение, ноу-хау и
т.п.); франчайзи предоставляет финансовые ресурсы,
торговый объект и прочие материальные активы

Договор
возмездного
оказания услуг

Франчайзер обязуется на платной основе оказать услуги
франчайзи (консультационные, информационные услуги,
услуги по обучению, маркетинговые, финансовые,
аудиторские и прочие) .

В практике бытует точка зрения, при которой обязанность франчайзера инструктировать и обучать работников франчайзи, оказывать консультативное содействие представляет собой определенную услугу. Исходя из этого такая договорная модель иногда находит применение во франчайзинговых правоотношениях.

Для регулирования франчайзинговых отношений указанные договоры могут использоваться в различных комбинациях в зависимости от того, какие права и обязанности берут на себя субъекты франчайзинговой системы, но как правило, при передаче франшизы одновременно заключается комплекс договоров между субъектами франчайзинговой системы, что обусловлено тем, что в процессе сотрудничества франчайзер выступает одновременно в нескольких ролях для пользователя франшизы — лицензиар, поставщик товара, лизингодатель, консультант и т.п.

Распространена также форма дистрибьюторского договора, который по своему содержанию значительно уже понятия франчайзинга, т.к. в рамках такого договора дистрибьютор (франчайзи) «продвигает» и сбывает товар на оговоренной территории, но при этом не выступает от имени производителя, не подотчетен ему и строит свои отношения с потребителями на основе договора купли-продажи, заключая его от своего имени и за свой счет.

При этом нужно отметить, что официального толкования термина «дистрибьюторский договор», так же как термина «франчайзинговый договор», в России не существует.

По дистрибьютоскому соглашению производитель оказывает содействие в «продвижении» товаров, рекламе и обучении дистрибьюторов, хотя это и не является необходимым условием договора. И коль скоро речь идет о реализации товаров «под маркой» изготовителя, складывается ощущение, будто мы имеем дело с франчайзингом. Тем не менее это не так.

Дистрибьютор по эксклюзивному договору не производит соответствующие товары, а лишь перепродает их, в то время как пользователь в отношениях франчайзинга фактически становится на место производителя, и потому применительно к договору франшизы можно говорить о продаже готового бизнеса, точнее сказать, о передаче технологии его ведения, осуществлении деловых операций по определенным правилам

По нашему мнению, одним из основных отличий договора франчайзинга от дистрибьюторского договора является то, что для франчайзера и франчайзи свойственна высокая степень интеграции, потребители не видят разницы между собственно предприятиями франчайзера и предприятиями франчайзи, так как они имеют идентичное (схожее) внешнее и внутреннее оформление торговых помещений, работают по единым стандартам, франчайзер проводит обучение персонала франчайзи и контролирует качество производимых франчайзи товаров и оказываемых им услуг.

При заключении дистрибьюторского договора степень интеграции между субъектами договора намного ниже. Это обусловлено тем, что основной целью дистрибьютора является только продвижение и продажа товара поставщика на определенной территории, а не исключительные права, которые ставятся «во главу угла» при заключении договора франчайзинга.

Понятие франшизы бизнес-формата намного обширнее тех моделей договора, которые были названы, поскольку в ее рамках франчайзер предоставляет франчайзи в пользование весь комплекс исключительных прав, то есть передает информацию о методах и способах организации коммерческой деятельности, а также осуществляет всестороннюю поддержку деятельности франчайзи, включающую образовательные и консультационные услуги (стратегическое и текущее планирование деятельности, логистические, маркетинговые, юридические, финансовые услуги). При продаже франшизы бизнес-формата достигается наивысшая степень интеграции франчайзера и франчайзи — субъекты франчайзинговой системы воспринимаются потребителем как единое целое.

Среди проблем, возникающих во франчайзинге отметим наиболее часто встречающуюся – это невыплата со стороны франчайзи роялти – зачастую именно эта проблема и приводит стороны в суд. В этой связи слабым моментом оформления франшизы тем набором договорных моделей, которые были названы, является возможность переквалификации судом договорных отношений между франчайзером и франчайзи в договор коммерческой концессии. Разумеется, при отсутствии гос. регистрации есть большие риски того, что переквалифицированный договор может быть признан судом ничтожным. Последствием этого является двусторонняя реституция – возврат всего полученного обеими сторонами договора.

Источник: www.legal-cons.ru

Договор франчайзинга

Насколько важен договор франчайзинга? Какие ошибки допускают при его подписании и к кому можно обратиться для консультации? Рассмотрим в материале.

Юрий Богомолов Автор статьи

В 2021 году тем, что всё вокруг работает по франшизе уже никого не удивишь. Бренды открывают новые точки, продавая права сторонним предпринимателям, а начинающие бизнесмены покупают франшизы, желая начать собственное дело с минимальными рисками по схеме, которая уже проверена вдоль и поперёк.

Так и получается, что мы ходим в кафе и рестораны, едим шаурму, покупаем одежду в магазинах, заказываем услуги юристов, посещаем врачей в местах, которые работают по франшизе – «Пятёрочка», Black Star Burger , H https://businessmens.ru/franchise/article/chto-takoe-dogovor-franchayzinga-i-dlya-chego-on-nuzhen» target=»_blank»]businessmens.ru[/mask_link]

Договор франчайзинга

Франчайзинг – это вид отношений между рыночными субъектами, когда Франчайзер, то есть правообладатель товарного знака, передает франчайзи – организации или предпринимателю, за определенную плату право на определенный вид деятельности в сфере предпринимательства.
Франчайзи, в свою очередь, может пользоваться бизнес системой Франчайзера, используя его бренд.

• Бланк и образец
• Онлайн просмотр
• Бесплатная загрузка
• Безопасно

Субъектами по такому соглашению могут выступать как юридические, так и физические лица в качестве индивидуальных предпринимателей.

Данный вид отношений динамично развивается в Российской Федерации. В настоящее время яркими примерами франшиз являются такие сети, как «Макдональс», «Бургер Кинг», и многие другие.

На данный момент заключение договора между правообладателем товарного знака и лицом, желающим его использовать в своей предпринимательской деятельности, регламентируется гл. 54 Гражданского кодекса Российской Федерации «Коммерческая концессия».

Так как договор франчайзинга подлежит обязательному письменному оформлению, ниже мы рассмотрим поэтапно, как следует оформить документ и какие положения следует в нем прописать.

Преамбула

Договор коммерческой концессии

28 мая 2023 года