В настоящее время достаточно распространенным явлением становится заключение соглашений, предусматривающих отказ сторон от конкуренции на определенном товарном рынке. Например, участники сделки договариваются не конкурировать между собой в течение определенного срока на конкретной территории. Особенно это касается случаев продажи бизнеса, когда покупателю совсем не выгодно конкурировать с продавцом, у которого сохраняются определенные преимущества в данном регионе по сравнению с покупателем. В этих случаях сохранение конкуренции со стороны продавца создает определенные препятствия для развития бизнеса покупателя. Вместе с тем, возникают вопросы, касающиеся законности такого рода соглашений о неконкуренции и соответствия их антимонопольному законодательству.
Закон «О защите конкуренции»
Действующим в России Законом «О защите конкуренции» признаются картелем и запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами-конкурентами, то есть между хозяйствующими субъектами, осуществляющими продажу товаров на одном товарном рынке, если такие соглашения приводят или могут привести к разделу товарного рынка по территориальному принципу (п.3 ч.1 ст.11).
Не потеряй бизнес-партнёра из-за этих тупых ошибок! / Как выстроить прибыльное бизнес-партнерство?
Заключение подобных соглашений влечет за собой административную ответственность по ст.14.32 КоАП РФ в виде наложения штрафа на должностных лиц в размере до 50 000 рублей и на юридических лиц в размере до пятнадцати сотых размера суммы выручки юридического лица от реализации товара.
Исключения Закона «О защите конкуренции»
- Во-первых, согласно ч.4 ст.10 и ч.9 ст.11 Закона запрет не распространяется на соглашения о предоставлении и (или) об отчуждении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ или услуг. Более того, ст.1027 ГК РФ прямо предусматривает возможность сторон определять территорию использования исключительных прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии.
- Во-вторых, запрет не распространяется на соглашения о совместной деятельности, заключенные с предварительного согласия антимонопольного органа (ч.10 ст.11 Закона).
- В-третьих, закон допускает заключение подобных соглашений между хозяйствующими субъектами, не обладающими доминирующим положением, и при условии, что суммарная выручка таких хозяйствующих субъектов от реализации товаров за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей (ч.3 ст.12 Закона).
Следовательно, если заключаемое соглашение подпадает под перечисленные законодательные исключения, то соглашения об ограничении конкуренции будут законными.
Подготовка договоров и проверка контрагентов
Воспользуйтесь бесплатной помощью опытного юриста по ссылке ниже. Консультация возможна онлайн или в нашем московском офисе.
Ответы на вопросы: Как правильно завершить бизнес партнерство?
Спор о неконкуренции между кикшерингом Whoosh и «Электрошерингом»
Судебная практика подтверждает данные выводы, признавая подобные соглашения действительными. Так, например, Арбитражный суд г. Москвы, рассматривая нашумевший спор по иску ООО «ВУШ» к ООО «Электрошеринг» о взыскании неосновательного обогащения, вытекавший из положений договора, касающегося неконкуренции, признал данные положения договора действительными.
При этом, отказ в удовлетворении исковых требований судом мотивирован не незаконностью положений о неконкуренции, а ненарушением обязанностей, вытекающих из этих положений со стороны ответчика − ООО «Электрошеринг». Суд, обосновывая свое решение, указал на то, что обязательства ответчика, предусмотренные в названном положении, а именно: «принять возможные меры для того, чтобы его участники, органы управления и иные аффилированные лица не осуществляли деятельность по кикшерингу» недостаточно четко определены, для того, чтобы вменять их неисполнение ответчику. Какие именно меры не принял ответчик в соответствии с вышеуказанным пунктом и действующим законодательством, и соответственно, в чем заключается неисполнение вышеупомянутого обязательства, истец в исковом заявлении не раскрыл. В то же время ответчик, по мнению суда, в соответствии с действующим законодательством, в принципе не имеет никаких правовых механизмов, чтобы запретить его участникам осуществление какой-либо деятельности (в том числе и участие в иных обществах). Само же ООО «Электрошеринг» как юридическое лицо какой-либо конкурирующей с истцом деятельностью не занималось.
Возможность заключения соглашений о неконкуренции
В этой связи поднимается более общий вопрос о возможности заключения соглашений о неконкуренции между работодателями и работниками, относящимися, как правило, к топ-менеджменту либо высококвалифицированным специалистам. Обычно такими соглашениями предусматривается временный запрет на работу сотрудников в конкурирующих структурах после их увольнения. При этом, взамен взятого на себя обязательства не трудоустраиваться в организации, конкурирующие с уже бывшим работодателем, и самому не создавать конкурирующий бизнес, работнику выплачивается при увольнении определенная соглашением денежная компенсация.
Складывающаяся в настоящее время практика основывается на разъяснениях Минтруда РФ (Письмо от 19.10.2017 N 14-2/В-942), согласно которым федеральным законом и иными нормативными актами не предусмотрено, что в трудовом договоре с работником, ином документе может быть предусмотрен запрет на действия работника в течение какого-либо срока после расторжения трудового договора, если такие действия могут привести к неблагоприятным последствиям для бывшего работодателя, в том числе на трудоустройство этого работника у другого работодателя, занимающегося теми же видами деятельности в той же области, что и прежний работодатель.
Поэтому такое условие, даже если оно будет включено в трудовой договор, не будет подлежать применению как противоречащее трудовому законодательству и ограничивающее права работника. После того как гражданин перестает быть работником данного работодателя, стороны не несут никаких взаимных обязанностей, вытекающих из трудового договора, за исключением случаев, прямо предусмотренных трудовым законодательством.
В настоящее время действующее законодательство допускает возможность возложения ответственности на работника при заключении с ним соглашения о неразглашении коммерческой тайны, состав которой определяется самим предприятием локальными нормативными актами. При наличии такого соглашения бывшего работника можно привлечь к ответственности и после прекращения трудовых отношений (ст.11 Закона № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»).
Авторский подкаст «Следователь Позвонит»
Проект наших партнеров Андрея Шевченко и Михаила Кучин, где они разбирают самые резонансные события в стране и их последствия для всех нас.
Все о новых законах и громких делах в России и в мире максимально доступно и без занудства.
Вместе с тем, несмотря на указанные разъяснения, в основу которых положен принцип, согласно которому все обязательства между работодателем и работником, за исключением прямо предусмотренных законом, прекращаются одновременно с прекращением действия трудового договора, и признание каких-либо ограничений в вопросах последующего трудоустройства дискриминацией, соглашения о неконкуренции заключаются и сегодня. Однако, их уже стараются никак не связывать с трудовым договором. Так, например, получают распространение на практике заключение корпоративных соглашений между участниками компании, включающими положения о неконкуренции. Гражданское законодательство (за исключением соглашений в рассмотренных ранее случаях, предусмотренных Законом «О защите конкуренции») не содержит запретов на заключение соглашений о неконкуренции. Следовательно, при заключении гражданско-правовых договоров, в том числе с физическими лицами, такие положения допустимы.
В этой связи, корни проблемы рассмотренной выше ситуации, сложившейся между ООО «ВУШ» и ООО «Электрошеринг», кроются в недостаточно грамотной проработке положений о неконкуренции в заключенном договоре. Цена данной юридической ошибки для ООО «ВУШ» – 130 000 000 рублей.
Касательно положений о неконкуренции стоит заметить, что во многих странах (в т.ч. в Республике Беларусь) подобные соглашения вполне законны. Более того, ЦБ РФ в 2019 г. было издано Информационное письмо № ИН-06-39/93 «О разработке и внедрении кодексов этики финансового аналитика», которым Банк России рекомендовал всем финансовым организациям разработать кодексы этики финансового аналитика, ориентируясь на разработанные CFA Institute Кодекс деловой этики и стандарты профессионального поведения и Расширенные материалы кодекса деловой этики и стандартов профессионального поведения, которые предусматривают, помимо прочего, заключение с работниками соглашений о неконкуренции. Таким образом, действующее регулирование в данной сфере еще далеко от совершенства и требует значительных изменений.
Рекомендуем к прочтению:
Источник: mojnourista.ru
Можно ли запретить сотруднику работать на конкурентов
Елена Мехоношина
Работодатели часто нанимают сотрудников с условием, что после увольнения те не могут в течение нескольких лет устраиваться к конкурентам. Условие подкрепляют угрозой штрафа. Так работодатели хотят защитить от утечки ценную информацию.
⛔ Запрет для работников уходить к конкурентам не имеет юридической силы. А ещё не поможет покрыть убытки. Но это не значит, что работнику сойдёт с рук, если он переманил клиента или унёс секрет производства. Есть законный и вполне эффективный способ защиты информации в бизнесе — это режим коммерческой тайны.
Где написано, что работнику нельзя запрещать уходить к конкурентам
Любой человек в России сам выбирает, куда устроиться на работу, как использовать знания и опыт, с кем сотрудничать на фрилансе и какой бизнес открывать. Ограничивать свободу труда и предпринимательства нельзя. Это гарантии из ст. 34 и 37 Конституции РФ и ст. 2 ТК РФ.
Пункты трудового договора или другого кадрового документа про запрет трудоустройства к конкурентам не имеют силы. На деле это значит, что работник может спокойно устроиться к конкуренту и не платить штрафы. Так следует из ст. 9 ТК РФ и письма Минтруда № 14-2/В-942.
Суды стоят на стороне работников. Одна компания пользовалась услугами промышленного альпиниста. По договору исполнителю запретили в течение трёх лет выполнять работы методом верёвочного доступа для других фирм и устраиваться на должность промышленного альпиниста на территории Дальневосточного округа. За нарушение прописали штраф 600 000 ₽. Когда исполнитель заключил договор с конкурентами, пугающие пункты про штраф оказались бесполезны. Суды сказали, что запрет нарушает гарантии исполнителя свободно применять трудовые навыки, поэтому не работает — дело № А59-4571/2019.
В другом деле суды признали незаконным запрет вице-президенту компании уводить работников и клиентов работодателя после увольнения — дело № 2-2128/2019.
Надо отметить, что у свободы труда есть пределы. Тяжёлые работы нельзя выполнять подросткам, женщинам и беременным. В школы и университеты не возьмут педагогов с судимостью. Госслужащим запрещено руководить бизнесом. А учредителям, бросившим своё ООО, три года нельзя регистрировать новые фирмы.
Но все эти запреты не про подавление конкуренции с работниками.
Какие ещё запреты не работают
Свобода труда и предпринимательства означает, что работнику в принципе нельзя запретить зарабатывать вне основного места работы и после увольнения. А именно:
— подрабатывать по гражданско-правовым договорам;
— совмещать основную работу с подработкой у другого работодателя в свободное время — это прямо сказано в ст. 282 ТК РФ;
— открывать аналогичный бизнес;
— не увольняться до отработки затрат на обучения — кроме случаев, когда с сотрудником оформили ученический договор по всем правилам.
Что будет плохого, если работник подписался под условием не работать с конкурентами
Главная опасность в том, что работодатель будет надеяться на такое условие и не защитит ценные сведения от утечки другими способами. Грамотный работник благополучно продаст знания конкурентам или откроет свой бизнес, если не подписывал обязательство о неразглашении коммерческой тайны.
Ещё работники могут пожаловаться в трудовую инспекцию. Если оттуда придут с проверкой и найдут в трудовых договорах незаконные условия, оштрафуют по ст. 5.27 КоАП РФ. Штраф для ИП — до 20 000 ₽, для компаний — до 70 000 ₽ плюс отдельный штраф директору или дисквалификация до трёх лет.
А соглашение с конкурентом не переманивать работников — законно?
Соглашения с конкурентами и контрагентами не нанимать сотрудников друг друга незаконны. Это тоже следует из гарантии свободы труда. Плюс такое соглашение создаёт дискриминацию. Бывшему сотруднику конкурента придется отказать по причине, не связанной с деловыми качествами. А так нельзя — ст.
3 ТК РФ.
На соглашение о ненайме сотрудников тоже не стоит рассчитывать. Одна фирма оказывала услуги по сопровождению бухгалтерской программы. В договор с контрагентом записали условие: не брать на работу специалистов друг друга. Это не помешало контрагенту увести к себе 24 (!) специалиста и обойтись без услуг разработчика. Потерянную прибыль не получилось возместить даже через суд — дело № А40-230924/2018.
Новым ИП — год Эльбы в подарок
Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев
Попробовать бесплатно
Оформление коммерческой тайны — законный способ спросить с работника убытки
Коммерческая тайна — это любая информация в фирме, которая помогает зарабатывать и обгонять конкурентов. За слив коммерческой тайны работника можно уволить по ст. 81 ТК РФ и потребовать возместить убытки без ограничений по сумме по ст. 11 Закона № 98-ФЗ.
Но чтобы фишка сработала, надо ввести в фирме режим коммерческой тайны и принять меры по охране. В общем и целом режим устанавливают так.
⬇Определяют перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.
⬇Организуют физическую защиту информации — сейфы, пароли, охрана на входе.
⬇Прописывают порядок доступа работников и контрагентов к информации — обычно для этого утверждают Положение о коммерческой тайне.
⬇Ведут учёт лиц, получивших доступ к тайне.
⬇Берут с каждого работника и контрагента письменное обязательство о неразглашении тайны.
⬇Материальные носители с информацией — договоры, учебные материалы, бухгалтерские документы — помечают грифом «Коммерческая тайна» с указанием наименования и адреса обладателя.
Режим коммерческой тайны реально работает, если все кадровые бумаги оформлены правильно. Это повод обратиться к опытному кадровику. Одному работодателю удалось отсудить у бывшего инженера из найма полмиллиона — стоимость потерянного годового контракта. Он открыл аналогичный бизнес по ремонту бытовой техники и переманил крупного клиента, предложив скидку в 20 %, но не придал значения подписанным бумагам о неразглашении коммерческой тайны — дело № 33-5328/2019.
Статья актуальна на 25.05.2022
Продолжайте читать
Спецоценка условий труда
Как сдать отчёт СЗВ‑ТД
Положение об оплате труда: на что обратить внимание при составлении, форма в 2023 году
Ещё больше полезного
Рассылка для бизнеса
Дайджест о законах, налогах, отчётах два раза в месяц
Успех! Мы выслали подтверждение на адрес указанной вами электронной почты.
Подписываясь, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от группы компании СКБ Контур
Соцсети
Новости и видео — простыми словами, с заботой о бизнесе
Охота на кадры. Что делать, если конкуренты переманивают работников
По статистике, более половины российских компаний переманивали сотрудников у конкурентов, 18% «хантили» сотрудников у своих партнёров или клиентов, а 11% занимались и тем, и другим. «Секрет фирмы» узнал у экспертов, что делать, если конкуренты пытаются переманить сотрудника.
Новый подход к управлению человеческими ресурсами компании
#Системы управления персоналом
«Хантинг» — это норма бизнеса. Часто владельцы думают о том, что их команда счастлива и всем довольна. Следовательно — работники никогда и никуда не уйдут. Но это далеко не так.
Почти в каждом случае «хантинга» либо сотрудник уже имел желание уйти, либо не имел желания остаться. Чаще всего конкуренты предлагают более выгодные условия, от которых сложно отказаться.
По мнению Дмитрия Дударева, директора по персоналу агентства КРОС, ключевые сотрудники обычно уходят по двум причинам: интересные задачи и деньги. Как правило, интерес превалирует над финансовой составляющей. Ключевыми сотрудниками обычно становятся люди, мыслящие нестандартно, амбициозные и горящие своим делом, и, если им становится скучно, они уходят. А за ними могут потянуться к выходу и другие работники.
Что делать, если «хантят» сотрудника?
Психолог Абрахам Маслоу разработал иерархию человеческих потребностей, которую можно применить к рабочему месту. Базовые потребности в труде включают:
- удобные часы работы;
- приемлемую заработную плату;
- безопасные условия труда.
Более высокие потребности включают такие вещи, как позитивные отношения с коллегами, признание выполненной работы и возможности для развития и роста.
Чтобы сотрудники были довольны, ваша организация должна удовлетворять эти потребности в правильном порядке. Например, если сотруднику приходится работать сверхурочно каждую неделю, то его никогда не смогут удержать хорошие отношения с коллегами. А вот если за сверхурочную работу он будет получать большую надбавку, то он несколько раз подумает перед уходом к конкуренту.
Ирина Никулина, генеральный директор рекрутингового агентства ProfiStaff
Если сотрудник ценен для компании, нужно выяснить, чем его заинтересовало предложение, и подготовить контроффер. Дальнейшие действия зависят от того, чем конкуренты замотивировали работника. Как правило, это существенное улучшение финансовых условий (хантят обычно с увеличением дохода не менее, чем на 20%). Контроффер должен быть как минимум такой же, поскольку при прочих равных переход в новую компанию всегда риск. Сотруднику стоит предложить расширение функционала/зоны ответственности и повышение в должности, возможно, иной график работы.
Элина Кудишина, директор по персоналу компании Oberon
Что можно сделать, если вашего сотрудника переманивают в другую компанию:
- Спокойно обсудите с работником плюсы и минусы нового предложения. Угрозы и манипуляции здесь противопоказаны.
- Сделайте акцент на рисках в новой компании: непрозрачных бизнес-процессах, неисследованных предметных областях, чужом коллективе.
- Одновременно предложите перспективу своему сотруднику. При этом вы должны знать его мотивацию, и контрпредложение должно быть привлекательным. Это могут быть финансовые, проектные, профессиональные, карьерные, социальные изменения.
- Пересмотрите условия труда. Однажды я сохранила сотрудника в компании, просто предложив человеку удалёнку. Гибкий график, гибридный формат работы, дотация на проезд или питание, ДМС ребёнку — точечные бонусы здесь будут очень востребованы.
- Постоянная обратная связь. Регулярно общайтесь со своим работником, поддерживайте положительные отношения, выясняйте его настрой, интерес к работе, эмоциональный фон, потребности, отслеживайте соответствие его вклада и уровня вознаграждения. Так вы будете держать руку на пульсе и работать на опережение с рынком труда.
Деньги, деньги и ещё раз деньги
Главный мотиватор для большинства людей — деньги. Поэтому лучшая защита от «хантинга» — высокая оплата труда целеустремлённых и активных работников.
Например, компания Netflix готова платить больше сотрудникам-звёздам. А на странице «Культура» компании прямо написано, что если вы ценный сотрудник, то вам всегда будут платить больше, чем в фирмах-конкурентах.
Но стоит понимать, что в некоторых случаях проще уволить сотрудника, чем бесконечно повышать ему зарплату, отмечают опрошенные эксперты.
Олеся Плотникова, руководитель направления подбора и адаптации HH.ru
Работодателю важно удержать специалиста, уход которого влияет на работу бизнеса в целом. Если же компания совсем не готова к увольнению такого человека, она вынуждена идти на компромиссы. Кстати, в тех компаниях, которые не переманивают чужих сотрудников, гораздо беспечнее относятся к риску, что у них самих кого-то «схантят». И наоборот, компании, которые переманивают чужих сотрудников, больше заботятся о том, чтобы у них самих никого не уводили.
Георгий Ламберг, руководитель службы администрирования и развития “Яндекс”:
Если суть вопроса — деньги, то открыто узнать размер предложения. Дальше есть несколько вариантов:
1. Очертить путь к этой сумме на текущем месте, если не можете поставить желаемую ставку сейчас.
2. Выставить контрпредложение, если можете и сотрудника сейчас сложнее будет заменять.
3. Договориться об условиях перехода — кому, как и сколько времени человек будет передавать дела.
Главное, нужно помнить, что люди работают не за идею, а вы — только руководитель, который может повлиять на это решение советом, информацией или поддержкой.
У некоторых владельцев иногда возникает мысль о разделе капитала с ценными кадрами для сохранения их в будущем. Иногда это может быть оправдано, но что будет делать компания, когда этот самый ценный кадр решит уйти к конкурентам?
Чтобы перестраховаться, стоит обезопасить себя заранее, прописав риски в трудовом договоре. Чаще всего в него добавляют пункты о том, что работник не имеет права устраиваться в компанию-конкурент в течение определённого времени после увольнения.
Вовлечённость — как основа надёжности компании
Также не стоит забывать и о вовлечённости сотрудников. Для этого стоит регулярно опрашивать сотрудников или ввести ежеквартальные обзоры. Легче бороться с «хантингом», когда знаешь, чем довольны и чем недовольны работники.
Дарья Афанасьева, руководитель направления рекрутинга ГК «Корус консалтинг»:
Для удержания сотрудника нужно, чтобы он понимал свои возможности развития и роста, был хорошо адаптирован, имел возможность обучения, знал к кому обратиться за советом. И, безусловно, его заработная плата должна быть конкурентной. Когда сотрудникам хорошо в компании, они с меньшим интересом откликаются на призыв конкурента.
После измерения вовлечённости стоит сделать ставку на рабочие условия сотрудников. В этом случае нужно следить за моральным духом, постоянно подбадривать работников и просто говорить им «спасибо». Счастливые сотрудники, как правило, остаются в компании надолго, а несчастные — уходят.
Ксения Гладкова, руководитель правового и кадрового обеспечения «Флексо-Пак»: