Форма бизнеса товарищество плюсы и минусы

Сегодня в интересах налогового планирования широко применяется такой инструмент, как простое товарищество. Как грамотно работать на этом направлении? Какие подводные камни придется при этом обходить?

Порядок создания

Простое товарищество оформляется соответствующим договором (простого товарищества либо, что тоже самое, договор о совместной деятельности), который не требует нотариального заверения, хотя по желанию участников можно прибегнуть и к услугам нотариуса.

В соответствии с требованиями п. 1 ст. 1041 ГК участники вносят вклады для ведения совместной деятельности. Если иное не оговаривается в договоре, вклады должны быть равными. Из п. 1 ст.

1042 ГК следует, что в качестве вкладов можно вносить как деньги (иное имущество), так и знания, навыки, деловую репутацию и деловые связи, а также имущественные права (напомню, что в соответствии с действующей редакцией ст. 128 ГК к имущественным правам относят и безналичные средства).

Из определения ВС от 19.10.2020 № 302-ЭС20-14744 следует, что вклады участников простого товарищества, которое ведет торговую деятельность, могут быть неоднородными. Один вносит имущество, а другой – нематериальные блага в виде навыков, знаний, трудового участия. Оценка вкладов производится участниками самостоятельно, прибегать к услугам профессиональных оценщиков нет необходимости.

Из определения ВС от 06.11.2018 № 309-ЭС18-19014 следует, что порядок внесения и размер вкладов являются существенными условиями договора простого товарищества (в их отсутствие договор не может считаться заключенным, он будет признан ничтожным, см. определение ВС от 10.07.2018 № 18-КГ18-120).

Передача вкладов участников оформляется актом по форме № ОС-1 (для основных средств) либо по форме № ТОРГ-12 (для товаров и материалов).

Если в договоре не закреплено иное, то вклады, доходы и продукция простого товарищества находятся в общей долевой собственности участников (см. п. 1 ст. 1043 ГК). Кроме того, в договоре необходимо обозначить, кто из участников будет вести общие дела, в том числе и бухгалтерский учет простого товарищества (см. п. 2 ст. 1043 ГК, ст. 174.1 НК).

Вклады при создании простого товарищества согласно подп. 4 п. 3, п. 1 ст. 39 НК нельзя считать реализацией, а потому на такой вклад начислять НДС и налог на прибыль не требуется (см. подп. 1 п. 2 ст. 146, п. 1 ст.

278 НК, письмо Минфина от 28.06.2010 № 03-07-07/42).

Обратите внимание, еще одним существенным условием договора простого товарищества является совместная деятельность, которая должна быть направлена на достижение общей цели участников (см. постановление Президиума ВАС от 11.03.2014 № 16768/13). Финансовым результатом деятельности простого товарищества может считаться либо прибыль, либо убытки. При отсутствии таких результатов контролеры придут к выводу о том, что товарищество не занимается реальной хозяйственной деятельностью.

Субъектный состав простого товарищества

В соответствии с положениями п. 2 ст. 1041 участниками простого товарищества, чьей целью является извлечение прибыли, могут быть только юрлица и ИП. Если участник-ИП не представит согласие своего супруга (супруги) в соответствии со ст. 35 СК, заключение договора может быть оспорено (см. определение ВС от 10.07.2018 № 18-КГ18-120).

Все налоги, кроме НДС, участники уплачивают раздельно. А НДС необходимо исчислять на все товарищество, независимо от налогового режима, используемого отдельными участниками (даже если все они – на упрощенке). Плательщиком НДС становится участник, уполномоченный на ведение общих дел. Именно он будет обязан выставлять счета-фактуры и подавать декларацию в ИФНС. Кто конкретно будет этим заниматься – можно отразить непосредственно в тексте договора.

Еще требования к субъектному составу простого товарищества. В соответствии с положениями п. 3 ст. 346.14 НК участниками могут быть только лица, уплачивающие единый налог с разницы доходов и расходов. В соответствии с п. 4 ст. 346.13 НК участник, применяющий объект «доходы», должен перейти с УСН на общий режим с того квартала, когда создается простое товарищество.

А патентную систему участники применять не имеют права (см. подп. 1 п. 6 ст. 346.43 НК).

Обратите внимание: специфика исчисления и уплаты простым товариществом налогов на прибыль и на имущество, а также торгового сбора закреплены в ст. 278, п. 3 ст. 286, ст. 417.1, 377 НК. Если товарищи не станут вести раздельный учет своих расходов и доходов с индивидуальной и совместной деятельности, контролеры включат доходы в полном объеме в базу по налогу на прибыль (см. письмо Минфина от 14.11.2019 № 03-04-05/87907).

Что касается бухучета простого товарищества, то порядок его ведения регламентируется ПБУ 20/03 «Информация об участии в совместной деятельности» (приказ Минфина от 24.11.2003 № 105н). Обратите внимание и на письмо ФНС от 08.12.2014 № 03-02-07/2/62783 «О представлении организацией, ведущей общие дела, бухгалтерской отчетности простого товарищества».

Распределение прибыли

Порядок распределения прибыли между участниками можно прописать в договоре. При этом такое распределение не обязательно должно быть пропорциональным. Например, юрлицо на общей системе налогообложения может получать в свое распоряжение 20 процентов, а ИП на общей системе – 80. Здесь можно сыграть на разнице ставок налогообложения: 13 процентов НДФЛ против 20 налога на прибыль.

В том случае, когда участниками простого товарищества являются исключительно субъекты на упрощенке, оборот может превысить совокупный лимит по выручке товарищей ввиду того, что выручкой каждого участника будет считаться прибыль.

Рекомендуется закрепить в договоре порядок распределения расходов между участниками и товариществом в целом. Правила учета расходов и доходов на общем режиме при совместной деятельности установлены нормами гл. 25 НК (см. письмо УФНС по Москве от 14.02.2006 № 18–11/3/11634). Следовательно, участники имеют возможность учитывать больше затрат, ведь они не используют закрытый перечень расходов при упрощенке (см. п. 1 ст. 346.16 НК).

Кстати, благодаря непропорциональному распределению расходов простое товарищество иногда используется для создания схемы по выводу прибыли из страны с последующей экономией налога на прибыль. Это возможно при включении в состав участников нерезидентной компании.

Возможности оптимизации

Простое товарищество – очень удобная юридическая конструкция, которая дает возможность компаниям на упрощенке обойти лимит выручки. До тех пор, пока она не распределена между участниками, выручка относится к категории общего имущества. И только после распределения можно понять, какой будет выручка отдельного участника.

Периодичность распределения выручки нужно закрепить в договоре. А пока выручка отсутствует – не надо исчислять и платить налоги. Таким образом, товарищи могут получить отсрочку при уплате НДФЛ либо единого налога на упрощенке. Так что простое товарищество – прекрасная гарантия от дробления бизнеса.

Контролеры могут попытаться опротестовать законность отсрочки для УСН (см. письмо Минфина от 15.05.2019 № 03-11-11/34732). А вот по поводу отсрочки по уплате НДФЛ чиновники возражений не имеют. Считается, что доход получен товарищем в день перечисления денег на его счет (см. письмо Минфина от 11.10.2019 № 03-04-05/78243).

Закон (см. ст. 1054 ГК) позволяет создать негласное товарищество, существование которого не раскрывается третьим лицам. К такому товариществу применяются те же требования, что и к обычному простому товариществу (если они не противоречат сущности негласного товарищества).

Вообще, по сравнению с юридическим лицом простое товарищество представляет собой достаточно легкий вариант делового партнерства: не требуется регистрация, нет проблем при выходе участника из состава товарищества.

Согласно ст. 346.17 НК товарищи на УСН используют кассовый метод для определения размера расходов и доходов. В том случае, когда участники используют общую систему налогообложения, их прибыль должна определяться нарастающим итогом соразмерно их доле, закрепленной в договоре (см. п. 3 ст. 278 НК).

А субъект, использующий до вступления в простое товарищество кассовый метод, становясь его участником, должен перейти к использованию метода начисления (см. п. 4 ст. 273 НК).

Конечно, и при создании простого товарищества могут возникнуть проблемы. Например, поскольку в соответствии с положениями п. 3 ст. 170 НК участник при передаче вклада не обязан восстанавливать НДС, налоговики могут заявить, что товарищество создано исключительно с целью такой возможности во время перехода с общего режима на специальный (см. постановление АС Уральского округа от 28.04.2018 № А34-8280/2016).

Формальность или реальность?

Контролеры зачастую настаивают на том, что простые товарищества создаются формально, без намерения вести реальную хозяйственную деятельность, исключительно по соображениям налоговой оптимизации (см. постановление АС Уральского округа от 21.09.2020 № А76-21545/2019).

Каким образом контролеры аргументируют свою точку зрения? Чаще всего они ссылаются на фиктивный характер документооборота товарищества и взаимозависимость его участников.

Чтобы опровергнуть подобные утверждения, вам придется доказать, что у товарищества имеется деловая цель, что товарищи получают реальную экономическую выгоду как следствие заключения договора простого товарищества. И тогда, возможно, суд встанет на вашу сторону в споре с инспекторами (см. определение ВС от 03.09.2018 № 309-КГ18-12243).

Вообще, заключать договор простого товарища без реальной деловой цели – не самый лучший вариант. Определитесь с деловой целью, а налоговая оптимизация станет лишь побочным результатом вашего решения о заключении договора простого товарищества.

При этом простое товарищество – действительно отличный инструмент для ведения деловых операций. Оно в полной мере позволяет реализовать принцип свободы договора (см. ст. 421 ГК).

Императивная регламентация деятельности простого товарищества очень невелика по объему, она оставляет простор для диспозитивных договоренностей между товарищами, которые могут быть закреплены в договоре. А положения закона о негласном товариществе – вообще за гранью нормативного либерализма. В п. 1 ст. 1054 ГК говорится, что нормы кодекса применяются к такому товариществу, лишь когда они не вступают в противоречие с его сущностью.

Но свобода свободой, однако подстраховаться все же стоит. Ту же деловую цель надо проработать основательно. Имейте под рукой экономические расчеты и заключения экспертов, и в любом споре с контролерами будете чувствовать себя спокойней. Это же касается передачи в простое товарищество вкладов, особенно нематериальных.

Позаботьтесь о том, чтобы навыки и умения, деловая репутация не были пустыми словами. И, конечно, будет лучше, когда участниками будут выступать взаимно независимые субъекты.

Источник: dzen.ru

Что такое полное товарищество: понятие и основные положения

В законодательстве Российской Федерации существует несколько форм ведения бизнеса. Одна из таких – хозяйственное или полное товарищество. Как правило, выбирают данную форму, когда для успешного ведения бизнеса необходимо объединить активы нескольких лиц. Далее мы расскажем об особенностях создания полного товарищества, о том, как формируется уставной капитал и распределяется ответственность участников, а также раскроем понятие полного товарищества.

Юрист широкого профиля, главный редактор
Комментарий эксперта

Что такое полное товарищество

Полное товарищество – это организационно-правовая форма, которая предусмотрена для коммерческих организаций. Создаются ПТ для объединения нескольких юрлиц и/или коммерческих компаний, целью совместной деятельности которых является получение прибыли.

Обратите внимание, что законодательство не предусматривает возможности стать учредителем полного товарищества физическим лицам, некоммерческим организациям и госслужащим.

Основной закон, регулирующий деятельность полного товарищества – статьи 69-81 первой части Гражданского кодекса РФ. В соответствии с данными статьями лицо, осуществляющее коммерческую деятельность, имеет право быть участником только одного ПТ. Полное товарищество в ГК РФ считается юридическим лицом, поэтому начать свою деятельность коммерческая организация может только после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц.

Признаки полного товарищества

Полное товарищество создается и действует на основании Учредительного договора, который заключается между участниками. Это основополагающий документ коммерческой организации. Особенности полного хозяйственного товарищества – все участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам, независимо от размера вклада. Кроме того, отличительными признаками ПТ являются:

органы управления полного товарищества как таковые отсутствуют;
управление деятельностью полного товарищества осуществляется по обоюдному согласию всех участников;
каждый учредитель имеет право получать всю информацию о деятельности ПТ, а также иметь доступ ко всей документации товарищества;
каждый из учредителей имеет право действовать от имени товарищества.

Кроме того, одна из характеристик полного товарищества – отсутствие обязательного минимального складочного капитала. Но это не значит, что его вовсе не должно быть, он нужен, так как именно он в первую очередь направляется для удовлетворения требований кредиторов.

Преимущества и недостатки

Существуют как плюсы, так и минусы полного товарищества. Достоинствами ПТ являются:

достаточно гибкая и быстрая система привлечения дополнительных средств;
у каждого члена товариществ есть право действовать от имени организации;
со стороны кредиторов уровень доверия к ПТ гораздо выше.

Из недостатков можно выделить:

полное товарищество могут организовать только коммерческие организации и ИП;
каждый из участников товариществ несет ответственность в равной степени не только вкладами, но и личным имуществом;
для создания полного товарищества между участниками должны быть доверительные отношения.

И сильные, и слабые стороны ПТ достаточно весомые, поэтому перед его создание стоит все тщательно взвесить.

Уставной капитал

Уставной капитал полного товарищества также называется складочным. В качестве вклада могут использоваться не только денежные средства, но и имущество, ценные бумаги, имущественные и неимущественные права, которые имеют денежный эквивалент. Минимальный размер уставного капитала для полного товарищества в законодательстве не установлен, участники самостоятельно определяют его оптимальный размер.

Все вклады в складочный капитал являются собственностью полного товарищества. Оценка вкладов осуществляется по согласованию учредителей.

Формирование капитала осуществляется в два этапа:

50% вносится на момент регистрации полного товарищества.
Оставшиеся 50% вносятся после регистрации в установленные Уставом сроки.

Если участник нарушает правила формирования уставного капитала, он возмещает товариществу убытки и уплачивает штраф в виде процентов от внесенной суммы.

Обратите внимание, необходимо вести аналитический учет вкладов в уставной капитал каждого учредителя. Это поможет наглядно отразить вклад каждого участника товарищества.

Участники полного товарищества

Участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели и компании, ведущие коммерческую деятельность. В соответствии с законодательством, минимальное количество участников – 2. Если в ходе деятельности товарищества окажется, что остался всего один учредитель, ПТ ликвидируется.

Максимальное число участников законодательством не ограничено. Состав учредителей зависит только от решения участников полного товарищества.

Регистрация полного товарищества

Регистрация полного товарищества осуществляется так же, как и регистрация юридических лиц. Чтобы зарегистрировать ПТ, необходимо подать заявление в соответствующий регистрирующий орган. Помимо заявления также нужно предоставить документ, подтверждающий оплату госпошлины и учредительные документы: учредительный договор и протокол собрания учредителей.

Учредительный договор полного товарищества обязательно должен содержать:

название организации;
адрес ее нахождения (это может быть нежилое или арендуемое помещение);
организационно-правовую форму;
порядок управления деятельностью ПТ;
размер и состав уставного капитала;
размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов в складочный капитал;
ответственность учредителей за нарушение обязанностей по внесению вкладов;
размер и порядок изменения долей каждого участника полного товарищества в уставном капитале.

Порядок распределения прибыли

Распределение прибыли и убытков полного товарищества осуществляется в соответствии с положениями Уставного договора. Как правило, убытки распределяются между участниками в зависимости от доли их вклада. Прибыль в полном товариществе распределяется либо поровну, либо также пропорционально вкладам учредителей.

Стоит отметить, что для полного товарищества характерно, то, что ни один из участников не может быть отстранен от участия в прибыли и убытках, в соответствии со статьей 74 ГК РФ.

Законодательство запрещает распределение прибыли, если ее размер меньше уставного капитала. Данный запрет должен защищать интересы кредиторов полного товарищества.

Ответственность участников полного товарищества

Законом предусматривается солидарная субсидиарная ответственность участников полного товарищества. Таким образом, все участники несут ответственность по обязательствам ПТ своим имуществом.

Обратите внимание, если участник не является учредителем и вступил в товарищество уже после его образования, он наравне с учредителями несет ответственность.

В случае когда участник выбывает из товарищества, он продолжает нести ответственность в полном товариществе в течение 2 лет по обязательствам, которые возникли до момента его выбытия.

Ликвидация и реорганизация

Ликвидация полного товарищества осуществляется по решению участников ПТ или по решению суда. Процедура ликвидации помимо прекращения деятельность организации подразумевает также погашение обязательств перед кредиторами. По правилам, всех кредиторов полного товарищества необходимо заранее уведомить о его ликвидации. После предъявления требований кредиторов необходимо составить ликвидационный баланс.

Имущество полного товарищества при ликвидации необходимо продать. Полученные средства используются в первую очередь для погашения обязательств перед кредиторами.

Ликвидировать полное товарищество можно по следующим причинам:

цель, для которой оно создавалось, достигнута;
срок, на который создавалось товарищество, истек;
в компании остался единственный участник;
по решению суда регистрация товарищества признана недействительной, так как при регистрации были допущены нарушения законодательства;
по решению суда деятельность ПТ признана незаконной;
кто-либо из участников или товарищество в целом признаны банкротами.

После того как все обязательства перед кредиторами будут погашены, оставшиеся средства полного товарищества разделяются между участниками пропорционально долям в уставном капитале. Если же складочного капитала недостаточно для выполнения обязательств, участники покрывают убытки за счет своих личных средств.

Обратите внимание, когда в товариществе остается один участник, он имеет право не ликвидировать, а преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество.

Реорганизация полного товарищества возможна только в хозяйственное общество или в производственный кооператив. При этом стоит учитывать, что даже после реорганизации все участники ПТ в течение 2 лет несут ответственность по обязательствам товарищества.

Отличие полного товарищества от товарищества на вере

Разница полного товариществ и товарищества на вере состоит в том, что в товариществе на вере помимо участников могут быть вкладчики. Они участвуют в формировании уставного капитала.

Права и обязанности участников полного товарищества ничем не отличаются от прав и обязанностей учредителей товарищества на вере. Тогда как вкладчики, по сути, являются инвесторами. Они не занимаются управлением, не имеют права принимать решение по компании и осуществлять деятельность от ее имени. При этом они получают часть прибыли товариществ, так как их средства используются в складочном капитале.

В случаях, когда необходимо выполнить обязательства перед кредиторами, а уставного капитала недостаточно, учредители и участники товарищества на вере, как и участники полного товарищества, погашают задолженность из личных средств. При этом вкладчики отдают только свои доли в уставном капитале.

Источник: pravovedus.ru

Индивидуальное предпринимательство и товарищество

Каждый бизнесмен должен действовать в рамках установленного правовогополя, точно соблюдать законы Российского государства. Законодательствоустанавливает закрытый перечень форм, в которых предприниматель имеетправо делать свой бизнес.

Что нужно знать о товариществах

не менее двух участников ГК РФ Статья 69-86

Неподготовленному и юридически неподкованномучеловеку сложно разобраться в этой правовой казуистике. В статье будут рассматриваться плюсы и недостатки регистрации бизнеса как индивидуального предпринимательства и товарищества, в каких сферах бизнеса лучше применять ту или иную форму хозяйствования.

Индивидуальный предприниматель.

Индивидуальный предприниматель, или ИП – это человек, которыйсамостоятельно и в одиночку осуществляет предпринимательскуюдеятельность. Для целей развития бизнеса индивидуальный предпринимательможет нанимать других людей, с которыми он будет находиться в трудовыхотношениях.

Так как процесс регистрации в качестве ИП не требуетзначительных трат времени и усилий, то именно в такой форме ведут своидела большинство представителей малого бизнеса. Для того чтобы стать ИПне нужно подтверждать наличие достаточных денежных средств, также нетребуется обладание офисом, зарегистрироваться можно и по местужительства предпринимателя. Это является одним из главных преимуществ.

Другим плюсом ведения деятельности как ИП является то, что вся прибыль,получаемая от бизнеса, находится в полном распоряжении предпринимателя,ему никто не может запретить в любое время снять деньги и потратить ихна свое усмотрение. Деятельность ИП контролируется только налоговойинспекцией, другие люди не имеют никакого права влезать в ваши дела,этим сохраняется конфиденциальность информации.

Свободные денежные средства предприниматель может в любых количествахотложить в качестве пенсионного накопления, так как за него это никтосделать не сможет, ведь у него нет работодателя. Таким образомпредприниматель может самостоятельно регулировать и определять размерсвоего будущего пенсионного обеспечения.

Недостатки при осуществлении деятельности ИП также существуют.

Одним изглавных является недостаток денежных средств. Получение ими кредитов вбанке затруднено, так как последние не очень то доверяют одиночкам, укоторых может быть нечем погасить долг. Все свои дела предпринимательведет, как правило, один, поэтому в силу некомпетентности,невнимательности он может допустить роковые для его бизнеса ошибки,которые при коллективной работе были бы невозможны.

Товарищество

Для тех, кто не хочет рисковать, есть вариант объединиться с другимилюдьми и создать товарищество, в котором есть возможность разделитьриски, распределить обязанности.

Товарищества принято разделять на общие, в котором у всех партнеров естьравные права; с ограниченной ответственностью, где большая частьпартнеров только вкладывает деньги и в размере вклада отвечает пообязательствам общества. Выделяют еще квалифицированные товарищества сограниченной ответственностью, которые по своей структуре и статусуприближены к корпорациям.

Для создания товарищества необходимо заключение договора междупартнерами. Денег в этом случае будет больше, так как объединяютсякапиталы как минимум двух лиц. Банки также охотно сотрудничают стовариществами по вопросам выдачи кредитов.

Двое человек могут гораздо успешнее справиться с делом путемраспределения обязанностей, что усиливает шансы на успех по сравнению синдивидуальным предпринимателем. Да и налоговая нагрузка на товариществабудет поменьше, чем у корпораций.

Среди недостатков товариществ можно назвать полную ответственность пообязательствам объединения. Также между товарищами возможны конфликты,которые будут только мешать совместной деятельности.

Но какую бы вы не выбрали форму собственности, залогом успеха любогобизнеса будет отличная бизнес-идея и адский труд предпринимателя.

Источник: www.taxinspections.ru