Данная статья раскрывает наиболее опасные «подводные камни» инвестиций. Каждый из нижеприведенных пунктов посвящён отдельному блоку рисков, которые нужно учитывать инвестору и получателю инвестиций при подготовке инвестиционной сделки.
- ограничения по выплате партнёрам дивидендов в течение определённого времени;
- запрет на выход партнёров из компании в течение определённого времени;
- запрет на отчуждение партнёрами своих долей в компании (их частей) в течение определённого времени, либо устанавливается запрет продавать долю по цене выше или ниже установленной;
- запрет на отчуждение компанией активов в течение определённого времени;
- требования определённым образом голосовать по тем или иным вопросам повестки дня на общих собраниях участников компании.
Надо понимать, что если какое-то ограничение не было прописано в корпоративном договоре и оно не содержится в уставе компании, то требовать от партнёра его соблюдения будет неправомерно.
Какую долю отдавать инвестору. Как распределяются доли в инвестиционной сделке. №10
7. Особенности корпоративного договора.
Корпоративный договор не обязательно заверять у нотариуса, его сторонами могут быть как все участники компании, так и часть из них. Более того, участниками указанного договора могут быть и третьи лица (не имеющие доли в компании), правда в этом случае договор уже правильно называть квазикорпоративным. К примеру, инвестор, который дал компании деньги взаймы, но ещё не приобрёл в ней долю, может заключить с основателями (участниками) компании квазикорпоративный договор, чтобы последние не перевели активы в другую компанию, не бросили компанию, не впустили в неё какого-то другого инвестора и т.д.
Для соблюдения сторонами условий корпоративного договора в нём прописываются санкции за его нарушение. Как правило, это денежные штрафы (неустойки). Однако стоит отметить, что 100-процентно надёжного механизма защиты корпоративного договора от его несоблюдения на данный момент в российской юрисдикции пока не наблюдается. Если стороне договора будет выгоднее нарушить договор и заплатить неустойку, но решить при этом свою задачу, то механизм неустойки вряд ли будет эффективным инструментом защиты.
Механизм защиты, предусмотренный ст. 66 Гражданского кодекса РФ о внесении информации о корпоративном договоре и его содержании (в части объёма полномочий участников общества) в ЕГРЮЛ в настоящее время фактически не реализуется (если у кого-то уже есть успешные кейсы удачного внесения сведений о корпоративном договоре в ЕГРЮЛ, прошу сообщить). Поэтому с корпоративным договором сейчас ещё пока остаётся пара нерешённых вопросов.
Однако эффективность корпоративного договора при решении некоторых задач всё же подтверждается правоприменительной практикой. Некоторые кейсы использования корпоративного договора для защиты интересов инвестора я привёл в этой статье. Так или иначе, но корпоративный договор на данный момент является одним из самых популярных и эффективных инструментов защиты интересов участников инвестиционной сделки и его использование является целесообразным.
Инвестиции в бизнес (стартапы) — 12 способов инвестирования в бизнес-проекты. Куда вложить деньги
Защита интересов сторон инвестиционной сделки более эффективной, если грамотно составленный корпоративный договор будет идти в связке с не менее грамотно составленным уставом компании.
Источник: spark.ru
Оформление инвестиций. Как стартапу защитить свои интересы?
Формат оформления инвестиций в стартап чаще всего выбирает сам инвестор, стараясь максимально защитить свои интересы при финансировании начинающего бизнеса. Так происходит потому что многие начинающие бизнесмены считают, что сам факт привлечения дополнительных средств в проект ставит их в более уязвленное положение и предполагает согласие на все условия инвестора.
1675 просмотров
Однако не следует забывать, что не только интересы инвестора могут быть нарушены в ходе продвижения стартапов.
Бизнесмены также должны оценивать риски, которые могут привести к самым нежелательным последствиям. Часто в случае успеха бизнеса инвестор присваивает себе весь проект и получаемую прибыль, а в случае провала проекта основатели стартапа все равно оказываются должны вернуть потраченные на их бизнес деньги.
В данном материале консультанты MILTON LEGAL расскажут вам о способах оформления инвестиций в стартап и рисках для всех сторон проекта.
Защита бизнеса строится на двух основных моментах:
1. Выбор правового статуса компании, который обеспечит максимальную защиту интересов всех участников проекта.
2. Оформление привлечения заемных средств, который будет максимально полно отражать все условия их возврата.
О способах регистрации стартапа мы уже писали ранее. Почитать можно тут.
В данной статье отметим только то, что все-таки наиболее предпочтительным способом оформление стартапа мы считаем создание общества с ограниченной ответственностью. Создание акционерного общества на этапе старта бизнеса несет в себе массу трудностей, и гораздо выгодней вложить больше усилий в сам проект, нежели в лишнюю юридическую волокиту.
Оформлять же ИП или становиться самозанятым мы также не советуем начинающим бизнесменам из-за личных рисков.
Что касается оформления отношений с инвестором, то сохранить баланс интересов гораздо сложнее.
Четыре самых распространенных способа оформить инвестиции в стартап.
1. Включение инвестора в состав участника общества.
Манипуляции и никакого обмана: как защитить иностранные инвестиции от принимающего государства?
Эффективно защитить свои капиталовложения можно с помощью правильного инвестиционного планирования. О базовых принципах международного инвестиционного права и правилах защиты своих активов рассказал партнер юридической фирмы Petrol Chilikov Егор Чиликов.
Время прочтения: 9 минут
Зачем нужна инвестиционная защита?
Инвестиционная защита – это защита иностранных инвестиций с помощью механизмов, которые предусмотрены в международных договорах о защите капиталовложений. Она дает иностранному инвестору возможность защищаться от любого использования принимающим государством (государство, где инвестор осуществляет инвестиции) своей принудительной машины. В сферу этой защиты попадают разные ситуации: от простой национализации имущества до более сложного влияния государства на иностранные инвестиции.
В качестве примера партнер юридической фирмы Petrol Chilikov Егор Чиликов приводит недавние споры между иностранными инвесторами и испанским правительством. Испания приняла законодательство, которое поощряло инвестиции в солнечную энергию, пообещала высокие тарифы и рентабельность. Многие инвесторы вложились в эту программу, но через несколько лет в правительстве Испании поняли, что экономически программа не очень выгодна и начали ее сворачивать. Предприниматели понесли убытки и инициировали против государства большое количество инвестиционных споров, большинство из которых истцы выиграли.
«Есть и другой пример: российские правоохранительные органы возбудили уголовное дело против топ-менеджмента Baring Vostok, кого-то поместили в СИЗО, некоторых – под домашний арест. Я не знаком с деталями ситуации, но теоретически, если Baring Vostok или конкретные физические лица квалифицировались как инвесторы, деятельность российских правоохранительных органов можно было бы проверить на предмет соответствия принципу инвестиционного международного права и справедливого обращения с инвесторами», – рассказывает Егор Чиликов.
Формально инвестиционная защита закрепляется в двусторонних или многосторонних инвестиционных соглашениях между государствами – БИТ (Bilateral investment treaty). «В них государства обещают, что они будут определенным образом обращаться с инвесторами друг друга. У каждого государства есть пакет таких соглашений. У России их порядка 85, из которых около 70 действующие. Большая часть из них – двусторонние соглашения», – говорит юрист.
В инвестиционной защите есть два ключевых элемента:
- Международная юрисдикция. Инвестор, у которого есть возможность прибегнуть к этой защите, может инициировать арбитражное разбирательство против принимающего государства и потенциально компенсировать причиненные убытки. Как объясняет Егор Чиликов, без возможности начать разбирательство в независимом международном арбитраже инвестору пришлось бы судиться в национальных судах принимающего государства со всеми вытекающими отсюда последствиями: предвзятость или невысокое качество правосудия.
- Международное право и закрепление определенных стандартов защиты иностранного инвестора в принимающем государстве. Они включают запрет экспроприации и национализации, запрет дискриминации, обязанность обеспечить справедливое и равноправное обращение. Эти стандарты формулируются очень широко, что позволяет их применять к разным ситуациям, отмечает эксперт.
Использовать инвестиционную защиту можно по разным поводам. «Иногда это, что называется, last resort, то есть последнее средство. После того, как ничто другое не сработало, инвестор посудился в национальных судах принимающего государства, не получил там защиты, прошел все прочие инстанции, последнее средство – международный арбитраж, чтобы тот оценил действия государства», – рассказывает Егор Чиликов.
Кто-то использует инвестиционную защиту как тактический ход. Уже на раннем этапе конфликта угроза арбитража может дать дополнительный аргумент в переговорах или привлечь больше внимания к этой проблеме, объясняет юрист. Бывают ситуации, когда только угроза помогает переломить ситуацию: для многих государств наличие спора с инвестором, особенно с учетом того, что большинство таких споров становятся публично известными, становится пятном на репутации, поэтому их стараются избегать.
Как определяется национальность инвестора и почему это важно?
Чтобы получить инвестиционную защиту, нужно удовлетворять трем базовым критериям: быть инвестором, который защищается соглашением, делать инвестиции, которые также защищаются БИТ, и делать все своевременно.
Инвестор должен иметь национальность одного из государств, подписавших БИТ, чтобы претендовать на защиту. Определение национальности складывается из двух факторов: условий конкретного соглашения и субъектности инвестора: является он юридическим или физическим лицом.
С физическим лицом ситуация довольно простая. Национальность может устанавливаться по факту гражданства (такой критерий есть, например, в соглашении Азербайджана и России). Иногда защита предоставляется также тем, кто постоянно проживает на территории государства, подобная отсылка есть в соглашении между Канадой и СССР.
«Бывают ситуации двойного гражданства. Как правило, оно позволяет пользоваться преимуществом обеих национальностей, но есть исключения. Например, в БИТ Ирана и России утверждается, что если физлицо имеет двойное гражданство и одно из этих гражданств принадлежит принимающему государству, то такой инвестор не может квалифицироваться для целезащиты на основании международного инвестиционного права», – говорит Егор Чиликов.
Для юридических лиц чаще всего встречаются четыре критерия определения национальности: инкорпорация, местонахождение, существенная деловая активность и контроль.
Инкорпорация наиболее распространенный критерий – по нему компания имеет национальность того государства, где она инкорпорирована. Подобное условия прописано, например в БИТ России с Албанией и Нидерландами. Более сложный критерий – местонахождение. Он требует наличие органов управления компании в соответствующем государстве. В соглашении Австрии и СССР/России прописан именно такой подход.
Еще более сложное условие – критерий существенной деловой активности: компания должна физически присутствовать на рынке продолжительное время, иметь банковский счет и иные признаки деловой активности в стране-экспортере. Как поясняет Егор Чиликов, таким образом отсекаются все компании-пустышки, компании-посредники и офшорные холдинговые компании. Подобное условие используется в соглашении СССР/России со Швейцарией.
Самый сложный фактор – критерий контроля: инвестор имеет национальность того государства, откуда проистекает контроль над инвестицией. То есть национальность определяется по акционеру, конечному бенефициару или лицу, принимающему конечные решения. У критерия контроля много нюансов, утверждает эксперт, но и встречается он не так часто. У России данное условие прописано в соглашениях со Швецией и Филиппинами.
Как спланировать национальность инвестора?
Суть инвестиционной защиты заключается в том, чтобы выбрать то соглашение, которое максимально удовлетворяет поставленным целям, рассказывает юрист. Принимающее государство всегда известно, инвестор, как правило, понимает, куда хочет инвестировать, а вот национальностью можно манипулировать, отмечает Егор Чиликов.
Инвестиционное планирование происходит довольно просто: необходимо узнать, есть ли у принимающего государства БИТ с Россией, проверить, как квалифицируется инвестор по этому соглашению и удовлетворяют ли целям другие параметры соглашения. Если все устраивает, то можно смело инвестировать.
Если прямого соглашения нет или оно не устраивает, то можно воспользоваться более сложным вариантом – найти государство-посредника, у которого есть подходящее соглашение с необходимым государством, и инкорпорировать туда свою структуру. «В данном случае вы для целей этой инвестиции меняете свою национальность. Например, вы российский инвестор, сделали холдинговую компанию в Европе и через нее осуществляете инвестиции в государство-цель. Конечно, это все при условии, что в соглашении между государством-целью и государством-посредником есть нужные вам критерии определения национальности: критерий инкорпорации, местонахождение офиса и органов управления подходят. А вот с критерием контроля или существенной деловой активности может быть сложнее», – объясняет Егор Чиликов.
С какими ограничениями может столкнуться инвестор при инвестиционном планировании, как ограничивают такое планирование в разных странах и как своевременность влияет на риск получить отказ в защите – на эти и другие вопросы Егор Чиликов отвечает в лекции «Инвестиционное планирование: защита иностранных инвестиций от действий принимающего государства».
Источник: legalacademy.ru