Как определить перевод бизнеса

Кредитор банкрота потребовал привлечь к субсидиарной ответственности лиц, контролировавших должника.

Три инстанции отказали заявителю, но Верховный Суд РФ отправил дело на пересмотр. В определении от 15 декабря 2022 г. № 305-ЭС22-14865 по делу № А40-264080/2020 Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ указала, что участника корпорации или иное контролирующее лицо могут привлечь к ответственности по обязательствам организации в случае, когда нарушен принцип обособленности имущества компании, т. е. оно смешивается с имуществом участника, и расчеты с кредитором становятся невозможными.

При этом если руководитель избирает модели ведения бизнеса в рамках группы лиц и (или) способы распоряжения имуществом организации, которые уменьшают ее активы и не учитывают ее интересы по исполнению обязательств перед контрагентами, то такое контролирующее лицо действует недобросовестно.

Одним из примеров такой недобросовестности является перевод бизнеса на новое юрлицо с целью ухода от долгов.

Перевод как бизнес | Как открыть бюро переводов? | Советы и лайфхаки | ЛингваКонтакт

В рассмотренном деле один из ответчиков изначально был учредителем и участником организации-должника, а второй – гендиректором и братом первого. Поэтому для правильного разрешения спора судам необходимо оценить доводы о том, что ответчики фактически перевели бизнес и активы организации на вновь созданное общество, которое вскоре было ликвидировано. При этом данные действия они совершили в период судебного спора о взыскании сумм с должника в пользу заявителя. Такое поведение привело к невозможности погасить требования кредиторов. Бремя опровержения этих доводов возлагалось на ответчиков.

Ведущий юрист правового департамента ЮБ «Константа» Анна Овсеенко комментирует судебный акт:

«Многие предприниматели до сих пор считают, что в случае возникновения проблем в бизнесе (наличие коммерческих или налоговых долгов, корпоративный конфликт и т. п.) лучшим способом решения будет создание новой компании-«близнеца» и продолжение прежнего бизнеса, но уже от нового субъекта. Однако, как разъяснил Верховный суд, такие действия в условиях неурегулированных спорных ситуация с контрагентами могут обернуться для руководителей персональной ответственностью за перевод финансовых потоков на иную компанию.

О переводе бизнеса на новое юридическое лицо свидетельствуют такие факторы, как передача имущества, переоформление сотрудников, перезаключение контрактов, передача деловых контактов, совпадение основных видов деятельности, юридических и IP-адресов, использование сайта и страниц в соцсетях, на маркетплейсах и пр. Зачастую название новой организации в подобной схеме полностью дублирует либо близко повторяет фирменное наименование предыдущей. Для того, чтобы замаскировать перевод бизнеса, бенефициары дробят компании, оформляют активы на третьих лиц, а в качестве собственников нового бизнеса указывают формально независимых либо номинальных лиц.

Однако, как показывает новый кейс, практика привлечения к гражданско-правовой ответственности за перевод бизнеса расширяется. В вопросах «вскрытия» схем по переводу бизнеса в рамках привлечения к субсидиарной ответственности лидируют налоговые органы, что широко подтверждается судебной практикой. В связи с этим любые видоизменения финансовых потоков в группах компаний, а также любые планируемые реорганизации необходимо согласовать с опытными юристами, специализирующимися на вопросах субсидиарной ответственности.»

Цифровизация бизнеса | Чек-лист для перевода бизнеса в онлайн 2022

Источник: ruconst.com

«Повязаны налогами»: как избежать обвинений по пп.2 п.2 ст.45 НК РФ?

Ситуация. Выездная проверка вот-вот нагрянет. Вам есть, что скрывать: «проблемные места» по НДС, налогу на прибыль, «серые» связи… Расплата за не совсем удачную «оптимизацию налогов» в прошлом уже приближается.

Что делать? Вас озаряет популярное решение: вы решаетесь на перевод деятельности/активов в другую компанию. А вдруг прокатит?

И здесь, только ленивый налоговик не нароет доказательств взаимозависимости и не начислит вашей «компании-спасительнице» по полной программе. Но, может быть, существуют «дыры» в Налоговом законодательстве, за которые можно зацепиться и избежать доначислений по пп.2 п.2 ст.45 НК РФ? Либо есть способ «грамотного» перевода деятельности, при котором сотрудники фискальной службы при всем желании не смогут доначислить «соседу»?

Сначала докажите взаимозависимость, а потом взыскивайте!

Сотрудники фискальной службы решили взыскать налоговые долги компании «Должник» с компании «Новая» на основании пп.2 п.2 ст.45 НК РФ. Однако, компания «Новая» посчитала, что инспекция «запрыгнула» вперед, поскольку для начала налоговики должны были в судебном порядке доказать взаимозависимость компаний в соответствии со ст. 20 НК РФ. И уже, исходя из вынесенного решения, совершать следующий шаг по взысканию недоимок, пеней и штрафов.

• Нет доказательств поступлений на счет компании «Новая» от реализации товаров/работ/услуг компании «Должник», а также передачи имущества и обязательств;
• Компания «Новая» ведет самостоятельную деятельность, и вообще не имеет ничего общего с бизнесом «Должника»;
• Компании находятся по разным адресам;
• Представители защиты компании «Новая» указали: в НК РФ не прописано, что перевод бизнеса на другое юрлицо – основание для взыскания долгов по налоговым обязательствам с этого юрлица.

Компании связали 10,8 млн руб., контрагенты и «супружеские» узы

Но налоговики стояли на своем. Факт взаимозависимости налицо. Поэтому именно компания «Новая» должна отвечать по налоговым долгам «Должника». Основанием для доначислений послужили следующие признаки:

• После проведения выездной проверки компания «Должник» перевела весь «бизнес» на компанию «Новая», а именно денежные средства в размере более 10,8 млн руб.;
• С покупателями и поставщиками компании «Должник» все договоры были перезаключены на компанию «Новая», о чем было прописано в дополнительных соглашениях;
• Собственники компании «Должник» и «Новая» по-особому «связаны»: они муж и жена, хоть и бывшие.

Суд признал «иную зависимость»

На основании Постановления АС Восточно-Сибирского округа от 19.01.2017г. №Ф02-7748/2016 суд признал организации взаимозависимыми, и обязал компанию «Новую» заплатить налоговые долги компании «Должника». Суд установил согласованность действий этих двух компаний по переводу бизнеса и уклонению от уплаты налогов «Должника», напомнив в очередной раз про «иную зависимость»:

«Используемое в п.2 ст.45 НК РФ понятие «иной зависимости» между налогоплательщиком и лицом, к которому предъявлено требование о взыскании налоговой задолженности, имеет самостоятельное значение и должно толковаться с учетом цели данной нормы – противодействие избежанию налогообложения в тех исключительных случаях, когда действия налогоплательщика и других лиц носят согласованный (зависимый друг от друга) характер и приводят к невозможности исполнения обязанности по уплате налогов их плательщиком, в том числе при отсутствии взаимозависимости, предусмотренной ст.105.1 НК РФ. Аналогичная правовая позиция изложена в Определении ВС РФ от 16 сентября 2016 года № 305-КГ16-6003 по делу № А40-77894/2015».

Итак, какие ошибки допустила компания «Должник» во взаимоотношениях с компанией «Новая»? И возможно ли «безболезненно» перевести активы в «независимую» компанию и избежать обвинений от п.2 ст.45 НК РФ?

• Не переводите повально всех сотрудников в новую компанию, они самостоятельно должны уволиться и проявить желание устроиться в другую компанию. Поднимите им з/п, хоть самую малость, чтобы у работников была мотивация и обоснование перейти в новую организацию. Замените банковские карты, примите персонал со стороны, чтобы не было идентичного состава, переименуйте должности. Конечно, чтобы были все приказы на увольнение и принятие на работу, заявления не одним днем. Позаботьтесь, чтобы ваши сотрудники не сказали: «Мой работодатель просто сказал, что меняется название компании»;
• Конечно, будет очень здорово, если вы выберете другой адрес для регистрации компании, а перезаключенные договоры аренды будут иметь отличную стоимость аренды и условия;
• Заключение новых договоров с контрагентами тоже должны иметь привлекательные условия поставки, например, другой срок, способ доставки. Продумайте основания расторжения предыдущего договора (скорее всего нужно будет выплатить неустойку), этапность заключения новых договоров (взаимодействие с менеджерами, то есть заключение договора с нуля);
• Сайт – проблема многих бизнесменов. Закройте старый сайт и откройте новый. Наполняйте его другим контентом, не делайте ссылки на ваших компаньонов до того, как заключите с ними новые договора;
• Также желательно, чтобы состав учредителей изменился или сменился генеральный директор;
• Перевод имущества на ИП или другую организацию обоснуйте долговыми обязательствами или выплатой дивидендов (на самом деле, за год до проверки такой вывод имущества может быть признан – с целью вывода имущества, за счет которого может быть взыскана недоимка по налогам). Поэтому, нужно быть очень аккуратными;
• Ну и технические шаги: не делайте идентичный устав, приказы – разработайте новые формы, измените структуру. А лучше – выстройте ее правильно с самого начала деятельности новой компании.

Источник: www.audit-it.ru

Спасет ли от доначислений перевод бизнеса на другое лицо после проверки?

Очень часто бизнес проводит налоговую оптимизация не только до и в период проведения налоговой проверки, но и после нее — и даже после неудачной попытки оспорить акты налоговиков в суде. К чему это может привести?

Манипуляции собственников

После всех поражений в споре против налоговой, собственник, как правило, лихорадочно начинает думать о том, как ему спасти свой бизнес и не находит ничего умнее, как создать новую фирму и перевести туда весь персонал, передать имущество, и, конечно же, перенаправить финансовые потоки. При этом вся деятельность уже новой фирмы осуществляется далее с тем же руководством, в тех же помещениях, с тем же составом исполнителей по договорам, заключаемым с прежними контрагентами. Старый руководитель новой организации все также раздает указания своим подчиненным (кто же доверит руководство прибыльной фирмой постороннему или даже хорошему знакомому), перезаключив договоры на новую структуру, и легкомысленно рассчитывая убедить налоговый орган, что настоящая фирма не имеет к прошлому должнику никакого отношения, а все совпадения в части названия, руководства и персонала не более, чем совпадения.

Реакция налоговиков

Однако налоговая не хочет с этим соглашаться и считает, что налогоплательщик пытается уйти от ответственности по внесению платежей в бюджет, путем перевода бизнеса на новое юридическое лицо. Налоговики установят необходимые обстоятельства, связанные с переводом бизнеса на другое лицо, в т.ч. допросив сотрудников старой новой фирмы, которые, скорее всего, подтвердят, что руководство объяснило им необходимость перехода в новую компанию налоговыми доначислениями. А еще расскажут, что при этом ни рабочие места, ни трудовые функции этих работников не изменились, а поменялась только вывеска на входе, да и то не сильно, в название нового общества добавилось одно, максимум два слова. После этого налоговая обратится с иском в суд о взыскании доначислений, касающихся предшественника, к вновь созданному юрлицу.

По одному из таких дел Арбитражный суд Московского округа в Постановлении от 17.10.2018 N Ф05-16857/2018 указал, что для взыскания налоговых доначислений, полученных по результатам налоговой проверки, налоговый орган обратился в суд с иском на основании подп. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ, но не к налогоплательщику, а к вновь созданному лицу.

Решения судов

• создание общества незадолго перед переводом бизнеса;
• наличие у обоих обществ одного и того же руководителя;
• получение обществом от прежнего налогоплательщика его основных средств, рабочего персонала;
• ведение аналогичной деятельности;
• нахождение по тому же адресу;
• использование одних и тех же контактных телефонов и деловых контактов;
• перевод на общество всех прав и обязанностей по гражданско-правовым договорам;
• и даже использование прежнего информационного сайта.

Суды установили взаимозависимость прежнего налогоплательщика и нового общества, отсутствие разумной деловой цели в действиях налогоплательщика и признали взыскание задолженности предыдущего налогоплательщика с вновь созданного общества законным.

Обстоятельств, свидетельствующие о связи юрлиц

Как показывает практика, подобный перевод коммерческой деятельности на другую фирму не поможет налогоплательщику избавиться от своих долгов перед бюджетом.

Налоговая инспекция без труда устанавливает обстоятельств, свидетельствующие о зависимости юридических лиц:

• тождественность контактных телефонных номеров, информации на сайтах, вида деятельности;
• переход сотрудников из одной организации в другую, что подтверждается сведениями, представленными бывшими контрагентами предыдущей компании, в которых в качестве ее представителей числятся бывшие сотрудники нового общества;
• перечисление выручки в адрес новому обществу за поставку продукции организациям, перечислявшим до этого выручку в адрес предыдущего контрагента;
• перечисление налоговым должником денежных средств в адрес единственного учредителя;
• открытые данные из интернета, согласно которым бывшие сотрудники должника сообщают, что в целях сокрытия имущества общество «реорганизовалось» в новую коммерческую структуру.
• перезаключение новым обществом договоров с покупателями и продавцами товара, что подтверждается письмами организаций, которые подтвердили расторжение договоров с предыдущим контрагентом и заключение новых договоров с другим лицом;
• перезаключения договоров с поставщиками ресурсов.

С последними вообще происходит забавная ситуация. Старая фирма при перезаключении таких договоров объясняет этим поставщикам, чтобы сократить процесс необходимых согласований, что договоры заключаются с «клоном» старой фирмы и все будет по-прежнему.

В рамках мероприятий налогового контроля поставщики часто подтверждают, что расторжение договоров с одним обществом, и заключение их со вторым, происходит по инициативе «старого» налогоплательщика, направившего соответствующие обращения своим поставщикам с просьбой перезаключить договоры на новое юридическое лицо.

Показания работников поставщиков очень часто ложатся в основу доказывания налоговиками обстоятельств, связанных с созданием взаимозависимой фирмы и переводом на нее всего бизнеса. При этом ни старый, ни новый налогоплательщики никак не могут повлиять на эти показания, многократно «усиливая» их против себя с помощью официальных писем с просьбой о перезаключении договоров.

Перевод бизнеса через продажу долей (акций) и взаимозависимые лица

При рассмотрении спора в суде, а взыскание налоговых доначислений с новой компании, производится только в судебном порядке в силу под. 2 п. 2 ст. 45 НК РФ, учитываются особенности осуществления деятельности обоими налогоплательщиками: старым и новым.

Заключение новых договоров с поставщиками и покупателями часто приводит к переводу прав на получение доходов от деятельности предыдущего налогоплательщика на нового, что рассматривается в качестве одного из способов передачи имущества (п. 2 ст. 45 НК РФ). Конечно, сам по себе факт такой передачи не может являться достаточным основанием для взыскания долгов, числящихся за одним налогоплательщиком, с другого.

Предпринимательская деятельность все-таки является самостоятельной инициативной деятельностью и предполагает возможность субъектов такой деятельности по своему усмотрению определять способы ее ведения и основания прекращения, в том числе, посредством передачи бизнеса другим участникам гражданского оборота, что предполагает одновременную передачу имущества (имущественных прав), трудовых и иных ресурсов, ранее находившихся в распоряжении предыдущего налогоплательщика.

Одним из способов продажи бизнеса является продажа долей (акций). В подобных случаях налоговая должна достоверно установить, отличались ли условия при передаче бизнеса от тех, которые обычно существуют при купле-продаже бизнеса между независимыми участниками гражданского оборота. Когда преследовались цели делового характера — приобретение бизнеса для извлечения прибыли, либо такая сделка являлась мнимой, и совершалась в целях сокрытия имущества, на которое могло быть обращено взыскание по долгам налогоплательщика.

Поскольку все действия, связанные с переводом бизнеса с одной компании на другую, лежат на поверхности, установление этих обстоятельств для налоговиков не составляет особого труда.

Важный момент заключается в том, что для признания взаимозависимости тех или иных лиц учитывается влияние, которое может оказываться в силу участия одного лица в капитале других лиц, исходя из заключенного между ними договора (соглашения) либо при наличии иной возможности одного лица влиять на деятельность другого.

При этом такое влияние учитывается независимо от того, может ли оно оказываться одним лицом непосредственно и самостоятельно или совместно с его взаимозависимыми лицами, признаваемыми таковыми в соответствии со ст. 105.1 НК РФ.

Так, например, в силу п. 7 ст. 105.1 НК РФ суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в п. 1 ст. 105.1 НК РФ.

Заключение

Налоговая, которая обладает значительными возможностями в части получения информации о налогоплательщике, иногда заранее пытается воспрепятствовать такому переводу бизнеса, намекая налогоплательщику на то, что тот должен воздержаться от нежелательных действий по уклонению от уплаты налогов в бюджет подобным образом.

При проведении одной налоговой проверки инспекторы в самом начале акта проверки перечислили все организации, которые имели схожие названия и в составе участников и/или руководителей которых, находились родственники или знакомые руководителя и/или участников проверяемого налогоплательщика.

Тем самым предприятию был дан сигнал, что налоговая обладает всей необходимой информацией о налогоплательщике, включая данные о его бизнес-собратьях, и последующий перевод бизнеса может быть чреват для новых компаний.

• налоговая проверка
• выездная налоговая проверка
• налоговые споры
• юридические лица

Источник: www.klerk.ru