Миноритарные участники ООО часто не подозревают, на принятие каких решений в компании они могут влиять. При этом, к миноритариям относятся участники с любой долей в уставном фонде, которая меньше, чем размер доли в уставном фонде более крупного партнера в бизнесе. Это может быть и владение 49% против 51%, а может быть и 1%. Но даже в таком случае советуем заняться отстройкой корпоративных отношений. Рассказали в статье для probusiness.io, как это сделать грамотно.
По некоторым вопросам необходимо участие и согласие всех владельцев компании
Перед тем как погрузиться в вопросы выстраивания корпоративной стратегии предлагаем разобраться в двух базовых вопросах корпоративного права: что такое кворум собрания и какой бывает порядок голосования по тем или иным вопросам.
Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью имеет кворум (т.е. признается правомочным) в том случае, если участники в совокупности обладают больше 50% голосов. Уставом общества может быть предусмотрен и больший кворум (например, 70% или 100%).
Как без стыда ставить свои интересы выше интересов других людей Михаил Лабковский
В компании три участника: Василий обладает 40% голосов, Юлия — 9% голосов, Иван — 51%. В уставе компании предусмотрен кворум собрания 55% голосов от общего количества голосов всех участников. Василий и Юлия имеют в совокупности 49% голосов и вместе не образуют кворум для проведения собрания, а вот Юлия и Иван (или Иван и Василий), наоборот, вправе провести собрание без участия Василия (или Ивана).
Здесь важно отметить, что в любом случае директор компании обязан известить всех участников о созыве и проведении собрания. И, в принципе, никто не мешает Василию или Ивану прийти и проголосовать против того или иного решения (и иногда миноритарный голос «против» того или иного решения может повлиять на результаты голосования).
Тем не менее, каким бы размером доли в уставном фонде общества вы ни обладали, следующие решения не могут быть приняты без вашего участия в собрании и без вашего позитивного голоса (т.е. по закону «О хозяйственных обществах» по следующим вопросам требуется единогласие всех участников):
- внесение изменений и (или) дополнений в устав, касающихся порядка распределения прибыли между участниками;
- реорганизация и ликвидация общества;
- увеличение уставного фонда за счет внесения дополнительных вкладов одним, или несколькими участниками, или третьими лицами;
- зачет участниками и (или) кредиторами общества своих денежных требований к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов в уставный фонд;
- установление (изменение) порядка определения числа голосов участников непропорционально их доле в уставном фонде;
- безвозмездная передача либо продажа принадлежащей обществу доли в уставном фонде директору и (или) работникам общества и пр.
Порядок принятия решений на собрании
Помимо единогласия участников, законом и уставом общества могут быть предусмотрены следующие варианты принятия решения:
Как отстаивать свои интересы? Грамотное решение конфликта
- единогласие собрания (т.е. Василий и Юлия, образовав кворум для проведения собрания и проголосовав «за» принятие решения, вправе принять решение без учета голоса Ивана);
- квалифицированное большинство от общего количества голосов участников (не менее 2/3);
- квалифицированное большинство от числа голосов лиц, принявших участие в собрании (не менее 2/3 или ¾);
- простое большинство, т.е. более чем 50% голосов лиц, принявших участие в собрании.
6 стратегий для корпоративной защиты миноритария
Имея общее представление о кворуме собрания и порядке принятия решений на собрании, предлагаем перейти к выбору стратегии корпоративной защиты миноритария.
1. Изменить кворум общего собрания участников
Как мы обозначали выше, закон закрепляет минимальный кворум, при котором собрание правомочно принимать решения, — более 50% голосов. В случае повторного собрания необходимо собрать кворум в более чем 30% процентов голосов. Однако, уставом компании может быть предусмотрен иной кворум, но не ниже установленных законодательством порогов. Например, если в уставе прописать кворум 100% голосов (и для первого, и для повторного собрания), то решения на собрании не смогут быть приняты без участия миноритарных участников.
2. Изменить количество голосов, приходящихся на долю в уставном фонде или повысить порог принятия решений на собрании
При принятии решения на собрании участник этого общества обладает числом голосов, пропорциональным размеру принадлежащей ему доли в уставном фонде этого общества. Тем не менее, уставом общества может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.
В уставе можно закрепить, что при принятии решения по отдельным вопросам (их перечень согласовать в уставе) миноритарный участник будет обладать количеством голосов, непропорциональным размеру его незначительной доли в уставном фонде общества, т.е. указать большее количество голосов, чем могло бы быть в случае, если бы при принятии решения он обладал числом голосов, пропорциональным размеру его доли.
Юлия (доля в уставном фонде общества в размере 9%) — миноритарный участник, инвестор компании. Для нее важны вопросы распределения прибыли между участниками общества и совершения обществом сделок, которые могут привести к выводу активов из компании.
Здесь есть две опции:
а) изменить количество голосов, приходящихся на долю Юлии в уставном фонде, т.е. по вопросам распределения прибыли Юлия будет иметь 90% голосов;
б) «ужесточить» порядок принятия решения по этим вопросам, т.е. если по общему правилу эти решения можно принять простым большинством, то в уставе можно установить единогласие всех участников при принятии решения по определенным вопросам (в этом случае Юлия сможет блокировать принятие соответствующих решений).
3. Образовать совет директоров
Совет директоров — опциональный орган общества. Тем не менее, образование такого органа поспособствует оперативному принятию решений по многим вопросам деятельности компании. Более того, в качестве члена совета директоров можно назначить лицо, которое будет иметь релевантный опыт и навыки в сфере деятельности компании.
В компетенцию совета директоров можно включить вопросы, которые не относятся к исключительной компетенции собрания. Например, можно образовать в обществе совет директоров, состоящий из трех человек, и назначить от каждого участника по одному кандидату, обладающему одним голосом каждый. Так равным образом будут учтены интересы всех участников общества.
4. Проверить порядок предоставления информации участникам по уставу
Участникам общества может предоставляться информация об обществе, в том числе информация, содержащаяся в документах общества (например, устав, протокол учредительного собрания, свидетельство о государственной регистрации общества, протоколы собраний и др.).
По общему правилу информация, содержащаяся в документах бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности (книге учета доходов и расходов), а также в протоколах заседаний совета директоров и коллегиального исполнительного органа общества, предоставляется по требованию участников общества, являющихся в совокупности владельцами 10% и более долей в его уставном фонде.
Однако, уставом общества может быть предусмотрено и меньшее количество долей. Поэтому, если вы являетесь/будете являться участником общества, например, с количеством доли, которая меньше 10%, то в таком случае целесообразно проверить это положение в уставе на этапе его согласования.
5. Ограничить директора компании в совершении определенных сделок
Директора, как правило, выбирает и контролирует мажоритарный участник. При таком раскладе миноритарный участник может быть не в курсе всех совершаемых директором сделок. Но если в уставе предусмотреть, что определенный перечень сделок директор может совершать только с предварительного разрешения собрания, миноритарный участник сможет оперативно отслеживать совершение обществом определенных сделок, например:
- кредиты или займы, выдача либо получение обществом поручительств или гарантий на сумму, превышающую […] белорусских рублей;
- сделки или несколько взаимосвязанных сделок на сумму свыше […] белорусских рублей;
- сделки, связанные с арендой недвижимого имущества, независимо от суммы сделки;
- и др. сделки.
Даже если миноритарный участник не сможет повлиять на принятие решения о совершении обществом определенных сделок, то он в любом случае будет осведомлен о планируемых сделках до их совершения.
6. Заключить договора об осуществлении прав участников общества
Закон позволяет участникам общества заключить договор об осуществлении прав участников ООО (так называемое партнерское соглашение), в котором участники могут урегулировать вопросы, которые в уставе закреплять нецелесообразно (например, планируемые показатели бизнеса, при достижении которых партнеры планируют начать распределять прибыль).
При этом в отличие от устава, партнерское соглашение является непубличным документом.
В партнерском соглашении можно более детально осветить блок вопросов:
- управление бизнесом: развитие команды; поиск инвестора и согласование с ним условий инвестиций в бизнес; развитие продукта; осуществление непосредственного управления компанией (финансы, операционное управление); привлечение кредитов, займов; займы компании третьим лицам, собственникам и пр.;
- детализация структуры органов управления, их компетенция: порядок создания и функционирования органов управления компанией — двухуровневая (директор — собрание участников) или трехуровневая (директор — наблюдательный совет — собрание участников) система управления; образование совета директоров; кворум заседаний каждого органа; кто из участников общества получит право номинировать новую кандидатуру директора общества; какими будут критерии, которым должен соответствовать кандидат на должность директора; случаи, когда любой из участников общества вправе потребовать замены директора на новое лицо и др.;
- принятие решений по ключевым вопросам судьбы бизнеса (вопросы ликвидации/банкротства; продажа бизнеса; корпоративная реструктуризация и др.);
- долевое участие в компании, распоряжение долями, ввод третьего лица, мораторий на отчуждение долей в уставном фонде и др.
Источник: revera.legal
Как защитить свои интересы в бизнес-партнёрстве: разбираемся на примере братьев Макдональд и Рэя Крока
История братьев Макдональдов и Рэя Крока известна благодаря фильму «Основатель». Если кратко, Макдональды придумали кухню-конвейер и открыли ресторан быстрого питания. Позже к ним присоединился Крок, который сделал из успешного, но локального бизнеса, мировую франшизу. Партнёрство развалилось через семь лет. Крок вынудил братьев продать их доли за 2,7 млн. долларов и обещание пожизненного роялти в 1,5%, которого Макдональды так и не дождались.
59 просмотров
Получается, пришедший партнёр вытеснил из бизнеса его основателей, оставил их с весьма скромной компенсацией. Лишил права на бренд, названный их фамилией, нарушил договорённости. Если отбросить детали, то история весьма распространённая. Как избежать такого финала? Что делать, чтобы не оказаться пострадавшей стороной и сохранить бизнес?
Попробуем разобраться в этом на примере основателей Макдональдс.
Не заходите в дело, не узнав человека, с которым будете работать
Макдональды познакомились с Кроком случайно. Он продавал мультимиксеры для их кухни. Братья провели для него экскурсию по ресторану. И Крок буквально напросился на то, чтобы стать их партнёром и открывать франшизы Макдональдс по всей стране. Ранее они не были знакомы и ничего о нём не знали. Его напористость, граничащая с наглостью, заставили поверить в успех совместного дела.
Дело и вправду оказалось успешным, но братья в итоге потеряли семейный бизнес.
Они не представляли о том, какой Крок человек, какие у него жизненные ценности, идеалы. Да, он был целеустремлённым, решительным, рисковым, местами беспринципным и очень амбициозным. Сами братья были не такими. Они не хотели настолько, как Крок мировой славы и лидерства.
Их ценности другого порядка: им было важно сохранить семейное дело, кормить людей натуральными продуктами, поддерживать стандарты обслуживания и рецептуру. Если бы они жаждали денег или стремились к созданию мировой корпорации, от партнёрства с Кроком они бы точно выиграли. Но их видение принципиально расходилось с видением партнёра. Каждое решение — замена натурального мороженого порошковым или выбор неподходящих франчайзи, было для братьев крайне болезненным и шло вразрез их подходам. Если бы перед сделкой Макдональды поняли природу Рэя, они вряд ли бы стали с ним сотрудничать.
Евгения Шитова, руководитель направления оценки «Сотер»:
Судить о деловых и, тем более, личностных качествах незнакомого человека очень сложно. Любой из нас старается при знакомстве проявить себя с лучшей стороны. Неудивительно, что предприниматели, даже довольно опытные, могут ошибиться в оценке потенциального партнёра, если не работали с ним раньше. Одно из возможных решений — использование психометрической диагностики. Это удобный инструмент, который позволяют объективно оценить личностные характеристики человека.
Обсуждайте детали и видение партнёра до начала сотрудничества
Макдональды и Рэй Крок заключили контракт, по которому партнёр должен получать одобрение братьев на любые изменения, связанные с ресторанами. Но это не помогло. С первых дней партнёрства Крок вёл собственную политику. У него была чёткая цель сделать Макдональдс главным рестораном страны. Он к ней шёл, пренебрегая мнением партнёров. И даже юридические нюансы не были преградой.
Братья же не могли противостоять такому напору. Шаг за шагом они уступали Кроку.
Во многом это случилось, потому что перед заключением сделки Макдональды не обсудили с будущим партнёром множество деталей. Они не сверили цели, не проговорили возможные действия, не составили список табуированных решений. Да, они приняли запрет на изменения без одобрения. Но он не сработал. Крок нашёл возможность обойти его и реализовать всё, что считал нужным.
Если бы партнёры детально обсудили сотрудничество, это не гарантировало бы, что Крок поменяет подходы. Но Макдональды бы точно поняли, насколько велика разница между ними и потенциальным компаньоном. К тому же, некоторые моменты в контракте они могли бы изложить более чётко.
Предусматривайте все возможные сценарии развития событий
Универсальная схема «как будем действовать, если . » работает для любых партнёрств. Макдональды, вступая в союз с Кроком, не проговорили с будущим компаньоном ни один из возможных сценариев взаимодействия в разных ситуациях. «Как будем действовать, если сеть разрастётся до масштабов страны», «как будем действовать, если наша франшиза потерпит неудачу» или «как будем действовать, если один из партнёров захочет уйти». Ответы на эти вопросы помогли бы компаньонам ещё раз «сверить часы» и выработать согласованный план действий при любом развитии событий.
Более того, партнёры и вовсе рисковали потерять часть бизнеса после развода Крока с женой, если бы она оказалась более расчётливой женщиной. Также они не учли множество других вероятных рисков, часть из которых воплотилась в реальность.
Милана Джиджоева, модератор бизнес-партнёрств «Сотер»:
Многих проблем между партнёрами позволяет избежать честный, открытый диалог в начале сотрудничества. Когда компаньоны садятся друг напротив друга и обсуждают общее видение, цели, задачи, страхи, ожидания, возможные сценарии, включая негативные. Например, как они будут действовать, если один из партнёров захочет выйти из партнёрства или фирма будет на грани разорения.
Другой вопрос, что такой диалог сложно выстроить самостоятельно. Поэтому можно обратиться к архитектору бизнес-партнёрств. Этот специалист проведёт диагностику партнёрства и поможет создать по-настоящему безопасный и комфортный союз.
Фиксируйте любые договорённости на бумаге
С этого правила следовало бы начать статью. Оно кажется настолько очевидным, но так часто нарушается! В нашей истории Макдональды попались в ту же ловушку. При продаже бизнеса братья попросили у Крока 2,7 млн. долларов и пожизненное роялти в 1,5%. Партнёр принял оба условия, но пункт о роялти отказался вносить в договор под предлогом давления банков.
Майкл Китон, воплотившийся в экранного Рэя, был невероятно убедителен. Сцену, где он уговаривает братьев поверить ему на слово, должен пересмотреть каждый предприниматель. Китон настолько искренен и открыт в этот момент, что просто невозможно ему не поверить. Он приводит рациональные доводы, просит о понимании.
Макдональды в итоге соглашаются на это и — бинго, ничего в итоге не получают. Мы не знаем, как события происходили в реальности, но думаем, что очень похоже на то, как это показано в фильме.
Вместо заключения. Партнёрство — это всегда синергия нескольких потенциалов. Получить результат в парнёрстве легче и эффективнее, чем в одиночку. Однако заключая деловой союз, приходится учитывать множество факторов, ключевой из которых — личность вашего партнёра.
Чтобы подстраховать себя в этом плане, используйте инструменты, позволяющих глубже понять своего компаньона и осознанно взглянуть на партнёрство. В этом поможет психометрическая оценка, партнёрские сессии и другие методики лидерского консалтинга.
Источник: vc.ru
Как отстаивать свои интересы в компании, где не ты главный: 6 стратегий для миноритария в ООО
Миноритарные участники ООО часто не подозревают, на принятие каких решений в компании они могут влиять. При этом, к миноритариям относятся участники с любой долей в уставном фонде, которая меньше, чем размер доли в уставном фонде более крупного партнера в бизнесе. Это может быть и владение 49% против 51%, а может быть и 1%. Но даже в таком случае юристы REVERA law group советуют заняться отстройкой корпоративных отношений. Эксперты рассказали, как это сделать грамотно.
 |  |
По некоторым вопросам необходимо участие и согласие всех владельцев компании
— Перед тем как погрузиться в вопросы выстраивания корпоративной стратегии предлагаем разобраться в двух базовых вопросах корпоративного права: что такое кворум собрания и какой бывает порядок голосования по тем или иным вопросам.
Кворум
Общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью имеет кворум (т.е. признается правомочным) в том случае, если участники в совокупности обладают больше 50% голосов. Уставом общества может быть предусмотрен и больший кворум (например, 70% или 100%).
Пример 1
В компании три участника: Василий обладает 40% голосов, Юлия — 9% голосов, Иван — 51%. В уставе компании предусмотрен кворум собрания 55% голосов от общего количества голосов всех участников. Василий и Юлия имеют в совокупности 49% голосов и вместе не образуют кворум для проведения собрания, а вот Юлия и Иван (или Иван и Василий), наоборот, вправе провести собрание без участия Василия (или Ивана).
Здесь важно отметить, что в любом случае директор компании обязан известить всех участников о созыве и проведении собрания. И, в принципе, никто не мешает Василию или Ивану прийти и проголосовать против того или иного решения (и иногда миноритарный голос «против» того или иного решения может повлиять на результаты голосования).
Тем не менее, каким бы размером доли в уставном фонде общества вы ни обладали, следующие решения не могут быть приняты без вашего участия в собрании и без вашего позитивного голоса (т.е. по закону «О хозяйственных обществах» по следующим вопросам требуется единогласие всех участников):
• внесение изменений и (или) дополнений в устав, касающихся порядка распределения прибыли между участниками;
• реорганизация и ликвидация общества;
• увеличение уставного фонда за счет внесения дополнительных вкладов одним, или несколькими участниками, или третьими лицами;
• зачет участниками и (или) кредиторами общества своих денежных требований к обществу в счет внесения ими дополнительных вкладов в уставный фонд;
• установление (изменение) порядка определения числа голосов участников непропорционально их доле в уставном фонде;
• безвозмездная передача либо продажа принадлежащей обществу доли в уставном фонде директору и (или) работникам общества и пр.
Порядок принятия решений на собрании
Помимо единогласия участников, законом и уставом общества могут быть предусмотрены следующие варианты принятия решения:
• единогласие собрания (т.е. Василий и Юлия, образовав кворум для проведения собрания и проголосовав «за» принятие решения, вправе принять решение без учета голоса Ивана);
• квалифицированное большинство от общего количества голосов участников (не менее 2/3);
• квалифицированное большинство от числа голосов лиц, принявших участие в собрании (не менее 2/3 или ¾);
• простое большинство, т.е. более чем 50% голосов лиц, принявших участие в собрании.
6 стратегий для корпоративной защиты миноритария
Имея общее представление о кворуме собрания и порядке принятия решений на собрании, предлагаем перейти к выбору стратегии корпоративной защиты миноритария.
1. Изменить кворум общего собрания участников.
Как мы обозначали выше, закон закрепляет минимальный кворум, при котором собрание правомочно принимать решения, — более 50% голосов. В случае повторного собрания необходимо собрать кворум в более чем 30% процентов голосов. Однако, уставом компании может быть предусмотрен иной кворум, но не ниже установленных законодательством порогов. Например, если в уставе прописать кворум 100% голосов (и для первого, и для повторного собрания), то решения на собрании не смогут быть приняты без участия миноритарных участников.
2. Изменить количество голосов, приходящихся на долю в уставном фонде или повысить порог принятия решений на собрании.
При принятии решения на собрании участник этого общества обладает числом голосов, пропорциональным размеру принадлежащей ему доли в уставном фонде этого общества. Тем не менее, уставом общества может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов участников.
В уставе можно закрепить, что при принятии решения по отдельным вопросам (их перечень согласовать в уставе) миноритарный участник будет обладать количеством голосов, непропорциональным размеру его незначительной доли в уставном фонде общества, т.е. указать большее количество голосов, чем могло бы быть в случае, если бы при принятии решения он обладал числом голосов, пропорциональным размеру его доли.
Пример 2
Юлия (доля в уставном фонде общества в размере 9%) — миноритарный участник, инвестор компании. Для нее важны вопросы распределения прибыли между участниками общества и совершения обществом сделок, которые могут привести к выводу активов из компании.
Здесь есть две опции:
а) изменить количество голосов, приходящихся на долю Юлии в уставном фонде, т.е. по вопросам распределения прибыли Юлия будет иметь 90% голосов;
или
б) «ужесточить» порядок принятия решения по этим вопросам, т.е. если по общему правилу эти решения можно принять простым большинством, то в уставе можно установить единогласие всех участников при принятии решения по определенным вопросам (в этом случае Юлия сможет блокировать принятие соответствующих решений).
3. Образовать совет директоров.
Совет директоров — опциональный орган общества. Тем не менее, образование такого органа поспособствует оперативному принятию решений по многим вопросам деятельности компании. Более того, в качестве члена совета директоров можно назначить лицо, которое будет иметь релевантный опыт и навыки в сфере деятельности компании.
В компетенцию совета директоров можно включить вопросы, которые не относятся к исключительной компетенции собрания. Например, можно образовать в обществе совет директоров, состоящий из трех человек, и назначить от каждого участника по одному кандидату, обладающему одним голосом каждый. Так равным образом будут учтены интересы всех участников общества.
4. Проверить порядок предоставления информации участникам по уставу.
Участникам общества может предоставляться информация об обществе, в том числе информация, содержащаяся в документах общества (например, устав, протокол учредительного собрания, свидетельство о государственной регистрации общества, протоколы собраний и др.).
По общему правилу информация, содержащаяся в документах бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности (книге учета доходов и расходов), а также в протоколах заседаний совета директоров и коллегиального исполнительного органа общества, предоставляется по требованию участников общества, являющихся в совокупности владельцами 10% и более долей в его уставном фонде.
Однако, уставом общества может быть предусмотрено и меньшее количество долей. Поэтому, если вы являетесь/будете являться участником общества, например, с количеством доли, которая меньше 10%, то в таком случае целесообразно проверить это положение в уставе на этапе его согласования.
5. Ограничить директора компании в совершении определенных сделок.
Директора, как правило, выбирает и контролирует мажоритарный участник. При таком раскладе миноритарный участник может быть не в курсе всех совершаемых директором сделок. Но если в уставе предусмотреть, что определенный перечень сделок директор может совершать только с предварительного разрешения собрания, миноритарный участник сможет оперативно отслеживать совершение обществом определенных сделок, например:
• кредиты или займы, выдача либо получение обществом поручительств или гарантий на сумму, превышающую […] белорусских рублей;
• сделки или несколько взаимосвязанных сделок на сумму свыше […] белорусских рублей;
• сделки, связанные с арендой недвижимого имущества, независимо от суммы сделки;
Даже если миноритарный участник не сможет повлиять на принятие решения о совершении обществом определенных сделок, то он в любом случае будет осведомлен о планируемых сделках до их совершения.
6. Заключить договора об осуществлении прав участников общества.
Закон позволяет участникам общества заключить договор об осуществлении прав участников ООО (так называемое партнерское соглашение), в котором участники могут урегулировать вопросы, которые в уставе закреплять нецелесообразно (например, планируемые показатели бизнеса, при достижении которых партнеры планируют начать распределять прибыль).
При этом в отличие от устава, партнерское соглашение является непубличным документом.
В партнерском соглашении можно более детально осветить блок вопросов:
• управление бизнесом: развитие команды; поиск инвестора и согласование с ним условий инвестиций в бизнес; развитие продукта; осуществление непосредственного управления компанией (финансы, операционное управление); привлечение кредитов, займов; займы компании третьим лицам, собственникам и пр.;
• детализация структуры органов управления, их компетенция: порядок создания и функционирования органов управления компанией — двухуровневая (директор — собрание участников) или трехуровневая (директор — наблюдательный совет — собрание участников) система управления; образование совета директоров; кворум заседаний каждого органа; кто из участников общества получит право номинировать новую кандидатуру директора общества; какими будут критерии, которым должен соответствовать кандидат на должность директора; случаи, когда любой из участников общества вправе потребовать замены директора на новое лицо и др.;
• принятие решений по ключевым вопросам судьбы бизнеса (вопросы ликвидации/банкротства; продажа бизнеса; корпоративная реструктуризация и др.);
• долевое участие в компании, распоряжение долями, ввод третьего лица, мораторий на отчуждение долей в уставном фонде и др.
Источник: probusiness.io