Нас регулярно спрашивают, какой инструмент использовать, если инвестор с деньгами уже готов вложиться в проект, но юрлицо пока что не зарегистрировано. Спойлер: конвертируемый заём здесь не поможет, но нам кажется, что есть другое решение.
3053 просмотров
Обычно стартапам нужно финансирование. Есть несколько инструментов, и о самых популярных мы будем рассказывать в ближайшее время на вебинаре.
Начнем с того, почему классический конвертируемый заём не решает проблему. Если юридическое лицо не зарегистрировано, то, собственно, не во что будет конвертироваться. Для тех же случаев, когда юридическое лицо только планируется регистрировать в будущем, нужно другое решение.
Сразу отметим, что в настоящее время в российском правовом поле нет документа, который бы решал эту проблему. Мы предлагаем свое видение, но хотим также узнать ваше мнение на этот счет — критикуйте наш вариант и предлагайте свой в комментариях к статье.
Если вас заинтересовал наш инструмент, то оставляйте свои заявки здесь — в случае достаточного спроса мы создадим документы и направим их оставившим заявки бесплатно.
Тонкости продажи долевой собственности
Предлагаемый инструмент
Основатели и инвестор заключают договор целевого займа, в соответствии с которым основатели обязаны расходовать деньги на работу над проектом. Основатели должны будут отчитываться перед инвестором, как конкретно они тратят деньги, а у инвестора всегда будет возможность проверить, является ли такое расходование целевым или нет.
В документации можно также предусмотреть участие инвестора в периодических спринтах с основателями, на которых основатели будут рассказывать о тратах и предоставлять документы, подтверждающие такие траты, а также сообщать инвестору о прогрессе по проекту.
В случае нецелевого использования денег инвестор будет вправе потребовать досрочного возврата займа с процентами, например, даже с определенной штрафной ставкой. Заемщиками будут являться все основатели.
Можно предусмотреть, что каждый из них в равной мере ответственен за всю сумму займа (солидарная ответственность — инвестор вправе на свой выбор потребовать вернуть заём от любого из основателей) или что каждый основатель ответственен только за какую-то часть займа (долевая ответственность — инвестор вправе потребовать от основателя возврата только той части, в отношении которой тот является заемщиком). Можно предусмотреть и обеспечения: залоги имущества, личные поручительства основателей и т.п.
В договоре будет предусмотрено, что по прошествии определенного периода (например, 6 месяцев) инвестор, на свое усмотрение, принимает решение: потребовать возврата займа или «конвертации».
При этом для «конвертации» основатели будут обязаны в течение определенного периода (например, 45 дней после принятия решения инвестором о «конвертации») зарегистрировать ООО и произвести отчуждение в пользу этого вновь созданного ООО всех исключительных прав на интеллектуальную собственность, созданную во время работы над проектом.
Как получить или продать свою долю в бизнесе
Поскольку в современных стартапах ключевым активом является интеллектуальная собственность, то инвестор будет понимать, что теперь все права на интеллектуальную собственность замыкаются на ООО, и будет готов к «конвертации».
После того как ООО зарегистрировано и обладает исключительными правами на интеллектуальную собственность, инвестор покупает у каждого из основателей частички их долей и становится участником в ООО. При этом оплатой будут выступать права требования по займу, которые инвестор имеет к каждому из основателей.
Тем самым основатели получат требования к самим себе, и обязательства по возврату займа прекратятся совпадением должника и кредитора в одном лице.
Внизу приведен таймлайн всех действий.
Таймлайн предлагаемой схемы
Как определить размер доли инвестора в уставном капитале ООО
На усмотрение сторон. Можно предусмотреть фиксированную долю в договоре целевого займа, можно предусмотреть формулу, по которой будет рассчитываться доля (например, в зависимости от выручки проекта к моменту регистрации ООО) — различные сценарии, в зависимости от которых инвестор вправе получить тот или иной размер доли.
В этой части определение размера доли похоже на определение размера доли в договоре конвертируемого займа и, по сути, ограничено только фантазией сторон.
Если инвестор выбирает возврат займа
В этом случае инвестор просто сообщает основателям о своем решении, а они возвращают ему заём по окончании срока. Например, если заём был заключен на 12 месяцев, а по прошествии 6 месяцев инвестор принял решение о возврате займа, то еще через 6 месяцев основатели должны вернуть заём. При этом основатели уже сами решают, хотят они регистрировать ООО и дальше работать над проектом или нет.
Сразу стоит сказать, что если инвестор требует деньги назад вместо возможности стать участником в ООО, то дела у проекта наверняка идут неважно. А потому у основателей может и не быть денег на возврат инвестору.
В таком случае мы полагаем, что основатели могут предложить инвестору передать в пользу инвестора исключительные права на всю интеллектуальную собственность, созданную в ходе работы над проектом, в счет возврата займа. Это должно быть на усмотрение инвестора, потому что далеко не всегда инвестор хочет приобретать интеллектуальную собственность без команды.
Это будет обыкновенный договор об отчуждении исключительных прав, в котором формой оплаты выступят права требования к основателям из займа. А инвестор станет обладателем интеллектуальной собственности, которую он может попытаться кому-нибудь продать или сохранить до лучших времен, когда рынок будет нуждаться в проекте. Это, конечно, редкий сценарий, но тем не менее.
Если уж получить деньги с основателей не получается (а это нормальная история, когда проект не взлетает), то получение прав на интеллектуальную собственность может стать неплохой компенсацией инвестору. Если у вас есть другие идеи, что можно предложить инвестору или как урегулировать взаимоотношения с основателями, пишите в комментариях.
Если один из основателей выходит из проекта
В бизнесе может случиться всякое. Основатель может по тем или иным причинам перегореть и захотеть развиваться в другом направлении. Удержать его будет невозможно. При этом с займом ничего не произойдет — основатель продолжит оставаться заемщиком, даже если он выходит из проекта до момента принятия инвестором решения о конвертации.
Поэтому, чтобы урегулировать с ним отношения, можно сразу в договоре целевого займа определить последствия выхода. Либо же оставить решение этого вопроса на будущее и совместно с остальными исполнителями и инвестором определить, что происходит с его обязательствами из займа.
ВС решал, выплатят ли бывшей жене бизнесмена деньги за долю в компании
После развода за экс-супругой бизнесмена закрепили половину доли в его компании. Она не хотела становиться участником фирмы и потребовала, чтобы ей выплатили стоимость полагающейся части бизнеса. Но фирма бывшего мужа проигнорировала ее просьбу. Тогда женщина подала иск, но мнения судов разделились.
Первая инстанция взыскала действительную стоимость доли, а апелляция и кассация отказали: новая владелица активов ничего не сделала, чтобы к ней перешла ее доля. Сегодня экономколлегия разбиралась, нарушили ли право истца получить то, что причитается после раздела имущества.
Михаил Елизарова* был единственным участником компании «Золотая гора» — турбазы в Кемеровской области. Они с женой Галиной* развелись, и Беловский городской суд Кемеровской области закрепил за ней 50% доли в бизнесе экс-супруга (дело № 2-676/2019, но акт скрыт). Елизарова вместо доли в компании хотела получить деньги.
Она потребовала у фирмы бывшего мужа выплатить ей стоимость переданной части бизнеса, но ее проигнорировали. Тогда женщина подала иск к компании, а муж участвовал в деле как третье лицо (дело №А27-615/2021). В первой инстанции провели экспертизу, которая установила, что чистые активы «Золотой горы» стоят 23,6 млн руб. Действительная стоимость переданной Елизаровой части бизнеса — 11,8 млн руб. Эту сумму и просила в итоге взыскать истец.
Ответчик возражал, что право на долю Елизарова приобрела по решению суда. По закону «Об ООО» оно может возникнуть только после того, как это зафиксируют в ЕГРЮЛ. Истец сначала должна вступить в компанию, затем обратиться в налоговую, чтобы за ней зарегистрировали право на долю и указали ее как участника организации в ЕГРЮЛ.
Право на выплату доли не нарушили, Елизарова просто преждевременно обратилась в суд. В уставе фирмы предусмотрели, что доли переходят к третьим лицам по сделке, правопреемству или на другом законном основании с согласия участников. Отчуждать долю иным способом нельзя.
Первая инстанция удовлетворила иск. То, что Елизаров проигнорировал требование экс-супруги выплатить ей стоимость доли, суд оценил как отказ принять ее в компанию. Апелляция отменила это решение, так как истец ничего не сделала, чтобы к ней перешла причитающаяся часть бизнеса. Кассация поддержала такие выводы. Елизарова обжаловала их в Верховном суде.
Она указала, что ее необоснованно лишили права получить деньги после раздела имущества супругов.
Хотела получить деньги, а не долю в бизнесе
На заседании в экономколлегии представитель истца Олег Гаврилов просил отменить акты апелляции и кассации и оставить в силе решение первой инстанции. Председательствующий судья Елена Золотова обратила внимание: после того как кассация вынесла акт по делу, Елизарова вошла в состав участников «Золотая гора».
Гаврилов это подтвердил и сказал, что его доверитель уже покинула компанию. Золотова отметила: сначала Елизарова исходила из того, что при разделе имущества у нее возникли имущественные права. При этом корпоративных прав автоматически не появилось. Истец понимала, что по уставу фирмы в ее состав нельзя принимать третьих лиц без согласия участников.
И потому решила не вступать в компанию, а потребовать действительную стоимость доли. Судья отметила, что сейчас ситуация изменилась, так как истец входила в фирму.
Гаврилов рассказал, что по тому же решению о разделе имущества супругов Елизаровой досталось 50% долей в компании «Масхут». Эта фирма тоже принадлежит экс-супругу истца. Елизарова и здесь пыталась отсудить стоимость принадлежащей ей доли (дело № А27-602/2021). Там она тоже сначала попыталась войти в организацию, а потом вышла из нее.
Две инстанции ей отказали, а кассация отправила дело в АС Кемеровской области на пересмотр (заседание назначили на 2 мая). Кассация указала: о правоте ответчика не говорит то, что Елизарова попросила принять ее в компанию после того, как вынесли акты по делу, а затем покинула фирму. Истец сделала это на основании актов, где суды отказались взыскать с ее бывшего мужа стоимость доли.
— А зачем она вступила в состав участников? Какая была мотивация? — спросила судья Золотова.
— В принципе она вообще не хотела туда вступать, потому что там было 50 на 50, а долю нужно было бы выплачивать. Она живет сейчас в квартире в Новосибирске, пенсионерка, — ответил представитель Елизаровой. То есть она хотела, чтобы ей побыстрее выплатили долю, так как пенсии было мало.
Неправильно посчитали стоимость доли
Затем слово дали представителю Елизарова и «Золотой горы» Василине Виноградовой. Она просила в случае отмены актов апелляции и кассации также отменить решение первой инстанции. Юрист обратила внимание, что экспертиза в первой инстанции неправильно оценила стоимость бизнеса.
Тогда же ответчик просил назначить повторную экспертизу, так как имущество оценили через сравнительный метод. Сравнивали с объектами в Шерегеше. «Шерегеш — это курорт федерального значения. Естественно там инвестиционная привлекательность и в целом стоимость имущества в несколько раз выше. И нам оценили стоимость имущества как 49 млн руб.», — объяснила Виноградова.
На деле же его цена ниже. Это советская постройка, там невысокая гора, есть подъемники. «Но все это в таком удручающем состоянии, что не стоит 49 млн руб.», — отметила юрист. Поэтому если оставлять в силе решение первой инстанции и взыскивать с компании действительную стоимость доли Елизаровой, то бизнес обанкротится. Виноградова обратила внимание, что они не против выплатить долю Елизаровой, но ее стоимость надо правильно оценить. Еще юрист сообщила, что все имущество фирмы арестовали, наложив обеспечительные меры.
— В связи с чем наложили обеспечительные меры? — уточнила судья Золотова.
— Потому что как в 2019-м их наложили, так они и действуют. Мы дважды пытались их отменить, — ответила Виноградова.
Представитель ответчика объяснила, что обеспечительные меры наложили по гражданскому спору о разделе имущества. Юрист рассказала, что они пытались разъяснить: чтобы выплатить Елизаровой стоимость доли, им нужно реализовать имущество. Но они не могут этого сделать, так как Елизарова против снятия мер.
Потом слово снова взял Гаврилов. Он обратил внимание, что в материалах дела есть диск с рекламным роликом, где турбазу «Золотой горы» продавали за 50 млн руб.
В итоге экономколлегия отменила акты судов и направила дело на новое рассмотрение в первую инстанцию.
* Имена и фамилии изменены редакцией.
Источник: pravo.ru
Финансовая помощь от учредителя. Как выбрать наименее рискованное основание получения денег
При острой нехватке денежных средств и трудностях в получении банковского кредита компанию может выручить собственный учредитель (участник), если его финансовое состояние это позволяет. Перед юристом компании, получающей такую поддержку, встает вопрос, как оформить передачу денег. Существует несколько способов: безвозмездная передача (целевое финансирование), беспроцентный заем, дополнительный вклад в уставный капитал, вклад в имущество общества с ограниченной ответственностью.
Эффективность любого из этих способов зависит не только от простоты оформления, но и от возможных гражданско-правовых рисков и налоговых последствий. А те, в свою очередь, связаны с особенностями каждой конкретной ситуации – кем является участник, предоставляющий финансовую помощь (физическим или юридическим лицом), какова доля его участия в уставном капитале получающей компании, в какой организационно-правовой форме создана компания, принимающая помощь (общество с ограниченной ответственностью или акционерное общество). Выбрать конкретное основание передачи денежных средств поможет анализ всех возможных аспектов.
Безвозмездная передача денежных средств
Самый простой в части оформления способ предоставления финансовой помощи – это обычная безвозмездная передача денежных средств ее участником в собственность компании. Его безопасно использовать, только когда помогающий компании участник – физическое лицо.
Порядок оформления
На практике безвозмездную помощь учредителя чаще всего оформляют договором целевого финансирования. Хотя такой вид договора не поименован в Гражданском кодексе, он допустим в силу пункта 2 статьи 421 Гражданского кодекса. Также практикуется финансовая помощь на основании совместного решения органов управления материнской и дочерней компаний, после которого материнская компания перечисляет деньги на счет «дочки». Однако в арбитражной практике до сих пор нет однозначного мнения о том, является ли финансовая помощь учредителя дарением, запрещенным между коммерческими организациями. Поэтому в данном варианте есть гражданско-правовой риск признания сделки недействительной, если участник, передающий компании деньги, тоже является юридическим лицом.
Налоговые последствия
Безвозмездно полученные денежные средства не облагаются налогом на прибыль, если доля участия передающей стороны в уставном капитале получающей компании больше 50 процентов (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Это правило применяется независимо от статуса участника, предоставившего безвозмездную помощь (юридическое или физическое лицо).
Если же доля участия компании, предоставляющей денежные средства, в уставном капитале получающей стороны меньше или равна 50 процентам, то безвозмездная помощь в полном размере облагается налогом на прибыль (п. 8 ст. 250 НК РФ).
Получение денежных средств в виде финансовой помощи не облагается НДС ( подп. 1 п.3 ст. 39, п. 1 ст. 146 НК РФ).
Увеличение уставного капитала
Когда компания, получающая финансовую помощь, — общество с ограниченной ответственностью, получение денежных средств от участника можно оформить путем увеличения вклада в уставный капитал (п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Правда, есть ограничение по сумме вклада.
Если по окончании финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше увеличенного уставного капитала, то его придется снижать (п. 3 ст. 20 закона № 14-ФЗ). Иначе налоговая инспекция вправе потребовать ликвидации компании (например, постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.01.09 по делу № А43-6947/2008-19-203). Поэтому если размер ожидаемой финансовой помощи больше размера чистых активов, лучше выбрать другое основание для передачи средств.
В акционерном обществе финансовая помощь акционера в форме увеличения уставного капитала тоже возможна. Но только путем размещения дополнительных акций (ст. 28 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Из-за того, что оформление получения средств от акционера осложняется процессом эмиссии, для акционерного общества увеличение уставного капитала — не самый удачный вариант основания для передачи денег.
Порядок оформления
Процедура увеличения уставного капитала общества с ограниченной ответственностью установлена в статье 19 закона № 14-ФЗ. Она зависит от того, сколько участников общества будут вносить дополнительные вклады – все (тогда применяется п. 1 ст. 19 закона № 14-ФЗ) или только некоторые из них (тогда действует п. 2 ст. 19 закона № 14-ФЗ).
Если профинансировать общество согласны все участники, то процедура начинается с созыва общего собрания. На нем нужно принять решение об увеличении уставного капитала путем внесения дополнительного вклада. В течение двух месяцев со дня принятия такого решения (если уставом общества не установлен другой срок) участники перечисляют денежные средства на счет общества.
Не позднее одного месяца со дня окончания сроков внесения дополнительных вкладов потребуется еще одно общее собрание участников. Оно должно принять решение об утверждении итогов внесения дополнительных вкладов участников (п. 1 ст. 19 закона № 14-ФЗ). В течение месяца после принятия этого решения необходимо подать документы для государственной регистрации изменений в уставе (о размере уставного капитала и увеличении номинальной стоимости доли участника, внесшего дополнительный вклад).
Если финансовые поступления ожидаются не от всех участников, то процедура внесения дополнительных вкладов немного упрощается. Участники, желающие внести эти вклады, представляют в общество соответствующие заявления. Затем созывается общее собрание, которое принимает решение об увеличении уставного капитала и о внесении соответствующих изменений в устав. Оно же устанавливает срок для внесения дополнительных вкладов. Документы для госрегистрации изменений в уставе подаются в течение месяца после передачи обществу дополнительных вкладов всеми участниками, подавшими заявление, но не позднее полугода со дня принятия решения общего собрания об увеличении уставного капитала.
В случае опоздания с принятием решения об утверждении итогов внесения дополнительного вклада и о внесении изменений в устав увеличение уставного капитала признается несостоявшимся. Такие же последствия у просрочки подачи документов для государственной регистрации изменений в устав (п. 1 и 2 ст. 19 закона № 14-ФЗ).
В этой ситуации общество обязано вернуть дополнительные вклады участникам (п. 3 ст. 19 закона № 14-ФЗ). Но на самом деле распоряжаться полученными средствами компания может практически сразу после их получения, никаких запретов на это нет.
Даже если из-за нарушения процедуры оформления увеличение уставного капитала будет признано несостоявшимся, можно переквалифицировать передачу денежных средств в целевое финансирование или заем. Для этого нужно просто подписать соответствующее соглашение.
Налоговые последствия
Вариант с увеличением уставного капитала практически не имеет налоговых рисков для принимающей компании. Получение денежных средств в качестве дополнительного вклада не облагается НДС (подп. 4 п. 3 ст. 39, подп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ) и не учитывается в качестве доходов при налогообложении прибыли (подп.
3 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Вклад в имущество общества с ограниченной ответственностью
Альтернативный вариант финансовой помощи компании от ее участников — внесение вкладов в имущество. Это возможно только в обществах с ограниченной ответственностью (ст. 27 закона № 14-ФЗ), так как в законе «Об акционерных обществах» аналогичного положения нет. Полученный вклад общество может использовать на любые цели, никаких ограничений в законодательстве нет.
Каких-либо встречных обязательств по отношению к участнику, внесшему вклад, у общества не возникает. Этот способ применим, только если у общества один участник либо когда финансовую помощь согласны оказать все участники. Статья 27 закона № 14-ФЗ не предусматривает возможности внесения вкладов в имущества отдельными участниками общества.
Порядок оформления
Для внесения вклада в имущество необходимо решение общего собрания участников общества (п. 1 ст. 27 закона № 14-ФЗ). А если участник у общества один, достаточно его решения (ст. 39 закона № 14-ФЗ). Но поскольку такой вклад не затрагивает размер уставного капитала и долей участников (п. 4 ст.
27 закона № 14-ФЗ), нет необходимости вносить изменения в устав и регистрировать их в налоговых органах. Поэтому данный вариант по срокам и способу оформления проще, чем увеличение уставного капитала. Но только в том случае, когда в уставе общества уже закреплена обязанность участников по внесению дополнительных вкладов. Иначе необходимо сначала внести такое положение в устав (для чего требуется созвать общее собрание участников), зарегистрировать это изменение, и только потом созывать новое собрание участников для решения о внесении вкладов в имущество.
Налоговые последствия
Как было отмечено ранее, получение денежных средств не признается объектом налогообложения НДС. Поэтому оснований для уплаты налога у получающей компании нет. В целях налогообложения прибыли вклад в имущество общества рассматривается как безвозмездно полученное имущество (п. 2 ст. 248 НК РФ).
Следовательно, дохода не возникает только при условии, что доля участника, вносящего вклад, в уставном капитале получающей компании, больше 50 процентов (п. 8 ст. 250 НК РФ). Вклады остальных участников облагаются налогом на прибыль. Поэтому полностью избежать налогообложения можно лишь в ситуации, когда вклад вносит единственный участник общества.
Беспроцентный заем
Между компаниями и их участниками часто практикуется финансовая помощь в виде беспроцентных займов. Займы возможны в любой ситуации, независимо от правового статуса займодавца и организационно-правовой формы компании-заемщика.
При таком варианте, в отличие от предыдущих, компания получает деньги на возвратной основе, но из-за отсутствия обязанности по уплате процентов это все равно ощутимая поддержка. Учитывая взаимовыгодные отношения между компанией-заемщиком и ее участником-займодавцем, можно сразу установить большой срок возврата займа или увеличить его отдельным соглашением сторон, если к моменту окончания первоначального срока финансовое состояние заемщика не улучшается.
Прощение долга
Бывает, что вариант с беспроцентным займом используют, когда возврат денег не предполагается – фактически лишь для того, чтобы «прикрыть» безвозмездную передачу средств. По окончании срока займа материнская компания прощает долг. Но этот вариант тоже может быть расценен судом как запрещенное между коммерческими организациями дарение, если займодавец – юридическое лицо. Пользуясь этим, займодавец может потребовать вернуть сумму займа, ссылаясь на недействительность соглашения о прощении долга (например, если спустя какое-то время отношения между материнской и дочерней компанией ухудшатся).
Отношения кредитора и должника по прощению долга квалифицируется как дарение, если судом установлено намерение кредитора освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Тогда прощение долга подчиняется запрету, установленному в подпункте 4 пункта 1 статьи 575 Гражданского кодекса. А об отсутствии намерения кредитора одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами (п.3 информационного письма ВАС РФ от 21.12.05 №104).
Можно предположить, что, прощая долг дочерней компании, материнская компания получает имущественную выгоду в силу личной заинтересованности в экономическом положении «дочки». Однако арбитражной практики, которая подтвердила бы этот вывод, нет. Суды не признают прощение долга дарением, если займодавец простил только часть долга в обмен на добровольную уплату оставшейся части (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.10.08 по делу № А21-3512/2007) или когда долг прощен в счет погашения другой задолженности (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.01.09 № Ф04-248/2009(19774-А46-13). Ничем не обусловленное прощение долга в полной сумме суды, как правило, признают ничтожным (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 25.11.08 по делу № КГ-А40/10973-08).
Налоговые последствия
Операции по предоставлению займов не облагаются НДС (подп. 15 п. 2 ст. 149 НК РФ). Поэтому ни компания, предоставляющая заем, ни компания, его получающая, НДС с этой операции не платят.
Заемщик не включает сумму полученного займа в налоговую базу по налогу на прибыль, и займодавец тоже не платит этот налог с суммы возвращенного долга (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ).
В случае прощения долга компания-заемщик включает сумму займа, которую ей не нужно возвращать, в налоговую базу по налогу на прибыль как безвозмездно полученное имущество. Но если доля компании-займодавца в уставном капитале заемщика превышает 50 процентов, то сумма прощенного долга не облагается налогом на основании подпункта 11 пункта 1 статьи 251 Налогового кодекса. Такого же мнения придерживается Минфин России (письма от 03.03.09 № 03-03-06/1/106, от 06.03.09 № 03-03-06/1/112), а значит, вероятность спора с инспекцией по этому вопросу минимальна.
Оформить вклад в уставный капитал проще, если в ООО один участник
Когда в обществе только один участник, он принимает решение об увеличении уставного капитала, размере вклада, порядке и сроке его внесения (п. 1 ст. 19, ст. 39 закона № 14-ФЗ). Не позднее месяца со дня окончания срока внесения дополнительного вклад участник перечисляет денежные средства на счет общества, а потом принимает решение о внесении изменений в устав.
Изменения регистрируются на основании вышеуказанных решений единственного участника и документа, подтверждающего внесение вклада.
Возможные претензии налоговиков к участнику общества, передавшему деньги. Что можно возразить инспекции
Безвозмездная помощь
Передачу денежных средств инспекция может приравнять к реализации товаров, облагаемой НДС. Дело в том, что «товарами» в целях налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации (п. 3 ст. 38 НК РФ). А под «имуществом» понимаются виды объектов гражданских прав, относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом (п.
2 ст. 38 НК РФ), в том числе и деньги (ст. 128 ГК РФ). При этом «реализацией товаров» считается передача права собственности на товары как на возмездной, так и безвозмездной основе (п. 1 ст.
39 НК РФ).
Что возразить
Эта точка зрения не соответствует Налоговому кодексу. Передача денежных средств, если она не связана с оплатой товаров, работ услуг или имущественных прав, сама по себе не считается реализацией в силу подпункта 1 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса.
Вклад в имущество ООО
Эту операцию налоговики тоже иногда приравнивают к безвозмездной передаче товаров и требуют заплатить НДС.
Что возразить
Согласно подпункту 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса не признается реализацией (а значит, и объектом налогообложения НДС) передача имущества, которая носит инвестиционный характер. Перечень возможных инвестиционных операций в данной статье открытый.
Под инвестициями понимаются, в частности, денежные средства, вкладываемые в объекты предпринимательской или иной деятельности в целях получения прибыли или достижения иного полезного эффекта (ст. 1 Федерального закона от 25.02.99 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»).
Вклад в имущество хозяйственного общества увеличивает размер его чистых активов. А этот показатель влияет на распределение прибыли общества между участниками (ст. 29 закона № 14-ФЗ). Поэтому вклад участника в имущество общества, в конечном счете, нацелен на получение прибыли, а следовательно, носит инвестиционный характер и не облагается НДС. Такого же мнения придерживаются и суды (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20.02.07 по делу № А-62-3799/2006).
Наиболее эффективные способы оформления безвозмездной помощи для конкретных ситуаций
Безвозмездная передача (целевое финансирование)
Идеально для случая, когда финансовую помощь передает участник, являющийся физическим лицом, и доля его участия в компании больше 50 процентов. Нет риска недействительности сделки (запрет на дарение не действует), нет налоговых последствий.
Вклад в имущество ООО
Подходит, когда в уставе ООО уже предусмотрена обязанность учредителя вносить вклад в имущество и при условии, что у общества только один участник. Простой способ оформления (не надо вносить изменения в устав) и нет налоговых последствий.
Вклад в уставный капитал
Можно применять в остальных случаях приема финансовой помощи обществом с ограниченной ответственностью. Сложный способ оформления, но минимальны риски признания сделки недействительной и нет налоговых последствий.
Вам понравился материал?
Источник: www.pgplaw.ru