Как разделить бизнес между братьями

Компания на общем режиме производила и продавала мягкую мебель и кухонные гарнитуры. Налоговики проанализировали покупателей общества. Оказалось, что одним из них был предприниматель на ЕНВД. Причем он был не только финансово подконтролен налогоплательщику, но и взаимозависим с ним. Должностных лиц связывали не только деловые, но и семейные отношения.

Решив, что общество контролировало ИП, налоговики решили обложить доход бизнесмена от реализации продукции компании по общей системе налогообложения.

Налогоплательщика привлекли к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК, начислили налог на прибыль, НДС и пени.

Однако компания доказала, что семейный бизнес в России не запрещен. Тем более что судьи сами подтверждают, что семья — основа для построения крепких и доверительных хозяйственных связей (постановление АС Уральского округа от 18.02.2019 No А07-36451/2017).

Бизнес был семейным, поэтому его разделили формально. Так посчитали инспекторы. Ведь ИП Иванов был мужем учредительницы компании, владеющей 50 процентами уставного капитала. Кроме того, бизнесмен одновременно занимал должность технического директора общества и каждый месяц получал зарплату.

Ответы на вопросы: Как правильно завершить бизнес партнерство?

Налоговики решили, что взаимозависимость компании и ИП оказала влияние на условия и экономические результаты их деятельности. Единственная цель продажи товара через ИП на ЕНВД — уменьшение налоговых обязательств.

Налогоплательщик возразил, что семейные узы — еще не повод для доначислений и не доказательство получения необоснованной налоговой выгоды.

Аргументирование позиции, что семейный бизнес — не дробление

«Сама по себе организация семейного бизнеса в РФ не порицается, напротив, является основой для построения крепких и доверительных хозяйственных связей.

Взаимозависимость участников сделок — не доказательство получения необоснованной налоговой выгоды. Она может иметь юридическое значение в целях налогового контроля, только если установлено, что участники сделки используют такую взаимозависимость как возможность для осуществления согласованных действий, не обусловленных разумными экономическими и иными причинами (обзор судебной практики ВС No 2 (утв. Президиумом ВС 06.07.2016)). Учитывая изложенное, оценке подлежат условия сделок общества с иными покупателями его продукции, которая в дальнейшем также реализуется в розницу.

Факт взаимозависимости с предпринимателем не повлиял на условия финансово-хозяйственных взаимоотношений двух рассматриваемых субъектов. В проверяемом периоде общество продавало товары и иным лицам. При этом средняя цена на реализуемый товар была одинаковой для всех покупателей. Таким образом, взаимозависимость общества и индивидуального предпринимателя не повлияла на основное условие договора купли-продажи — цену товара».

Компания работала под одной вывеской с ИП. Предприниматель на ЕНВД действовал не самостоятельно, а был фактически подразделением общества. Через него компания реализовывала часть продукции собственного производства, а также ряд покупных товаров.

Как разделить бизнес между супругами и определить действительную стоимость доли в ООО

Налоговики сделали такой вывод из-за того, что ИП работал в непосредственной близости к складам общества. Самостоятельно склады он не арендовал. К тому же трудились компания и индивидуальный предприниматель под одной вывеской. Кроме того, договоры аренды офисных помещений заключены с одними и теми же арендодателями.

Налогоплательщик парировал, что арендодатель считал ИП независимым бизнесменом. Это следует из договора аренды. А складские помещения предпринимателю были просто не нужны — не было производственной необходимости.

«ИП Иванов самостоятельно арендовал офисное помещение. Это нашло подтверждение в ходе выездной налоговой проверки. Из представленного договора аренды следует, что арендодатель рассматривал предпринимателя как самостоятельного субъекта хозяйственных отношений, а заключенный договор породил права и обязанности именно у ИП, а не у общества.

Довод налогового органа об отсутствии у ИП Иванова арендованных складских помещений необоснован. Отсутствие у предпринимателя складских помещений обусловлено отсутствием производственной необходимости. ИП для минимизации расходов арендовал помещения вблизи со складами поставщика — налогоплательщика. Благодаря этому ни общество, ни предприниматель не несли транспортных расходов по перевозке продукции от поставщика — общества до покупателя — ИП Иванова. Это экономически выгодно и преследует разумную деловую цель для обеих сторон — как для общества, так и для индивидуального предпринимателя.

В проверяемом периоде общество и ИП осуществляли самостоятельные виды деятельности, они не были частью единого производственного процесса, направленного на достижение общего экономического результата.

Общество и ИП, являясь самостоятельными субъектами предпринимательской деятельности, заключали договоры и самостоятельно исполняли свои обязательства по ним. Каждый из участников сделки вел учет доходов, определял объект налогообложения, налоговую базу, исчислял налог и представлял в инспекцию по месту учета отчетность».

IP-адреса совпадали. Предприниматель при работе с системой дистанционного банковского обслуживания использовал тот же IP-адрес, что и общество. Налоговики уверены, что совпадение указывает на подконтрольность ИП. Кроме того, идентичность указанных IP-адресов означает, что фактически работа с системой Клиент Банк как от лица налогоплательщика, так и от лица ИП осуществлялась с единого устройства (сервера) одними и теми же лицами. При отсутствии подконтрольности это невозможно.

Однако налогоплательщик возразил, что IP-адрес не позволяет идентифицировать конкретный компьютер либо пользователя. Вывод налоговиков надуманный и ничего не доказывает.

«Совпадение IP-адреса общества и ИП не может свидетельствовать о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Причина совпадения IP- адреса — использование доступа к интернету посредством одного и того же интернет-шлюза. IP-адрес не позволяет идентифицировать персональный компьютер в электронно-коммуникационной сети либо конкретного пользователя. Это лишь уникальный сетевой адрес узла в компьютерной сети.

Совпадение IP-адреса свидетельствует, что устройства, с которых совершены операции по безналичным расчетам, подключены к одному сетевому узлу, например находились в одном здании».

Компания — основной поставщик ИП. Значит, налогоплательщик был основным источником доходов ИП при минимуме договорных отношений с другими контрагентами. Это свидетельство о финансовой подконтрольности бизнесмена обществу. Однако у ИП были и другие поставщики. Причем доля приобретенных у них товаров превышала долю закупки у общества.

«Термин „финансовая подконтрольность“ отсутствует как в нормах законодательства о налогах и сборах, так и в постановлении Пленума ВАС от 12.10.2006 No 53 „Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды“» (постановление АС Московского округа от 14.12.2016 No Ф05-19271/2016).

Вывод проверяющих, что общество — основной поставщик ИП, противоречит представленным на требование No . документам (договорам и товарным накладным).

Из документов следует, что доля поставленного обществом товара составляет не более 40 процентов от общего количества приобретенного ИП товара в проверяемом периоде».

Источник: konsultant12.ru

Раздел имущества между учредителями

Обстоятельства, в результате которых происходит раздел имущества между учредителями, определяют ход процедуры, кроме этого участники мероприятия учитывают требования законодательства. Чтобы не происходило нарушений правовых норм, в процессе раздела лучше использовать услуги профессионалов.

Причины необходимости раздела имущества между учредителями

Раздел имущества между учредителями является многоэтапным процессом, который происходит в результате определенных обстоятельств. Чаще всего он является следствием:

Ликвидации компании;
Развода супругов;
Выхода из состава предприятия учредителей.

Раздел имущества между учредителями в период ликвидации

Ликвидация – это полное законное прекращение деятельности организации. В разделе имущества между учредителями активное участие принимает ликвидационная комиссия, которая объективно проводит оценку и осуществляет раздел с учетом размеров долей. Такой подход обеспечивает решение вопроса с разделом без скандалов между учредителями.

Процесс раздела собственности предполагает его переход от юрлица в руки физическим лицам (учредителям). Состоит он из двух последовательных этапов, проводимых согласно нормам и регламенту закона:

Раздел между участниками денежных активов;
Раздел между участниками основных средств предприятия с учетом объема вложений каждого.

Деление основных средств между собственниками может происходить в натуральном или денежном варианте. Первый способ предполагает передачу частей предприятия с учетом объема долей. Чтобы получить основные средства по факту, необходимо иметь вещное право на них, как основание для передачи, например, право собственности. Передача оборудования происходит по передаточному акту.

Если используется денежный способ для раздела между собственниками, тогда изначально проводится продажа объектов, а далее за счет полученной прибыли погашаются обязательства и остаток делится между участниками соразмерно долям каждого. При наличии активов на счетах в финучреждение направляется поручение на их выдачу, в качестве основания обозначается «возвращение взносов в уставной капитал».

Как определяется стоимость фактических объектов ООО

При наличии большого количества материальных ценностей, проводится оценка независимыми экспертами еще в период расчета с заимодавцами до формирования ликвидационного баланса. Инициировать подобную оценку обязана ликвидационная комиссия.

Уполномоченные эксперты проводят инвентаризацию имеющейся собственности, определяют пригодность средств и степень их износа. Цена остатков основных средств определяется по остаточной балансовой стоимости в день полной ликвидации предприятия. Если полученная сумма не отражает реальной рыночной цены имущества, к вопросу дополнительно привлекается независимый оценщик.

Нужна помощь при разделении имущества учредителей?
Запишитесь на бесплатную консультацию юриста
Записаться

Налогообложение раздела имущества между учредителями

Раздел имущества облагается налогом так же, как и прочие сделки, приносящие прибыль. Согласно ст. 209 и 210 НК РФ, человек, получивший доход, должен в обязательном порядке уплатить подоходный налог, получение прибыли в ликвидационном процессе регулируется ст. 23 НК РФ.

При этом налог вычитается только с дохода, возмещение размера долей не считается таковым.

Нормы раздела имущества, если выбывает участник из ООО

Если выбывает из рядов ООО участник, осуществляется распределение его доли согласно прописанным правилам в Уставе. Распределение выполняется соразмерно вкладу каждого учредителя. Оценка долей осуществляется по номинальной (величина уставного капитала) и действительной (пропорциональная стоимость чистых активов) стоимости.

При выходе гражданин вправе получить денежную выплату, пропорциональную действительной величине его вклада в производство. Расчет с выбывающим можно провести и имуществом, при единодушном согласии собрания.

Если выбывающий не согласен с размером выплаченной ему компенсации, он вправе инициировать судебное разбирательство.

Раздел имущества между учредителями-супругами

Согласно СК РФ, развод предполагает прекращение действия брака, в процессе развода все совместно нажитое разделяется. Это же касается и долей, которые приобретены в процессе совместной жизни.

Стоимость долей для раздела можно использовать номинальную или рыночную. Так как номинальная обычно не превышает 10 000 рублей (формируется на основании величины уставного капитала) рекомендуется использовать рыночную, являющуюся выше номинальной и ниже действительной, она соответствует реальной цене на текущий день.

Обычно супруги достигают общего знаменателя в процессе раздела на переговорах, далее происходит подписание договора и его нотариальное заверение.

Если не получается договориться полюбовно раздел имущества осуществляется в суде.

Варианты раздела имущества между учредителями-супругами

Раздел имущества на две одинаковые части в натуральной величине – происходит передача оговоренной части к супругу, после чего он вправе стать учредителем, но после соблюдения определенных формальностей и внесения данных в ЕГРЮЛ.
Выплата компенсации одному из супругов, в то время как другой остается учредителем – этот вариант более популярен чем предыдущий. При его использовании учитывается реальная стоимость доли, на основании данных бухгалтерского баланса или оценки собственности предприятия.

Обращение взыскания на долю учредителя-супруга при разделе имущества

Бывает так, что стороны приняли к исполнению вариант с компенсацией, но супруг, взявший на себя данные обязательства, не исполняет их. Тогда супруг, ожидающий выплаты, вправе обратить взыскание на его долю для получения компенсации, если не хватает иного имущества у компании.

Данные требования истца доступно удовлетворить несколькими способами:

ООО возмещает реальную ценность части ожидаемой доли, в дальнейшем перешедшая к организации доля реализуется согласно закону;
Реальная ценность доли компенсируется всеми участниками общества по единодушному решению в размере, соответствующем их взносам в общий капитал, если нет других установленных правил;
Если в течение 3 месяцев не используется ни один из названых вариантов для возмещения, доля продается на публичном аукционе.

Отсюда следует, что при разделе имущества между супругами происходит деление части учредителя ООО в одинаковых объемах или выплата компенсации установленным способом.

Как разделить имущество между учредителями акционерного общества

Если общество закрытого типа, то его структура максимально приближена к ООО, поэтому раздел его имущества осуществляется подобным способом. Но если акционерное предприятие открытого типа, то здесь все зависит от собрания акционеров, личное участие даже держателя основного пакета акций номинально, и он практически не принимает глобальных решений – для этого имеются топ-менеджеры.

Акционеры участвуют в судьбе предприятия как держатели пакета акций и получатели прибыли. Ценность основных средств предприятия измеряется стоимостью акций, поэтому при разделе имущества между учредителями ОАО учитывается количество акций каждого. Именно согласно их количеству и определяется объем выплат для каждого участника.

Автор статьи

Куренкова Елена Владимировна

Куренкова Елена Владимировна ― специалист узкого профиля, имеющий огромный опыт в решении вопросов по разделу имущества. Имеет опыт и в иных сферах, в том числе при работе в суде и государственных органах. Это позволяет смотреть на каждую проблему с разных сторон. Огромная судебная практика позволяет действовать быстро, отлажено, но, в то же время, профессионально.

Источник: advokat-malov.ru

Как разделить имущество ООО между учредителями

Раздел имущества ООО между учредителями – это сложный и долгий процесс, который может сопровождаться разрешением спора в суде. Необходимость в этом возникает тогда, когда общество прекращает свою деятельность, реорганизуется или один из его участников выходит из состава. Кроме того, частая причина раздела – развод одного из учредителей и требование второй стороны передать ей часть принадлежащей доли.

1. Раздел имущества при ликвидации
2. Раздел имущества при выделении долей
3. Раздел имущества при разводе супругов
3.1. Как считать размер доли?

Раздел имущества при ликвидации

Ликвидация компании – это прекращение ее деятельности. После того как сведения об этом будут внесены в ЕГРЮЛ, ООО перестает работать.

В процессе ликвидации всегда формируется ликвидационный баланс. Основное его назначение – отражение текущего финансового состояния организации (оборотные и внеоборотные активы, активы предприятия и его обязательства, долги).

Процесс раздела долей происходит при участии ликвидатора (ликвидационной комиссии).

Раздел осуществляется в 2 этапа, которые должны следовать один за другим:

Выплата участникам общества нераспределенной прибыли.
Раздел оставшегося имущества и иных активов согласно их долям.

При этом процесс выдачи долей производится уже на последних этапах ликвидации, после того как обязательства перед кредиторами погашены, все остальные долги выплачены.

Кредиторы узнают о ликвидации либо из письменного уведомления, либо из «Вестника государственной регистрации», где публикуется сообщение о прекращении деятельности компании.

После того как с кредиторами вопрос будет решен, в обществе формируется промежуточный ликвидационный баланс. Далее производятся обязательные расчеты. Если денег не хватает, реализуются активы ООО. Когда и их будет недостаточно, ликвидатор должен обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве (подробнее о процедуре банкротства ООО читайте в нашей статье >>).

Если раздел имущества между участниками общества будет проведен без удовлетворения требований кредиторов, по иску заинтересованных лиц он может быть признан незаконным.

Ситуация развивается 2 способами:

перед кредиторами долгов нет, у общества осталась прибыль. Она делится между его участниками, далее активы делятся пропорционально долям;
с кредиторами рассчитались, прибыли нет, имущества нет. Ликвидационный баланс нулевой, делить нечего.

Ликвидация – это повод для проверки деятельности организации. Если в обществе имеются проблемы, его учредители выбирают другой путь – реорганизацию. В данном случае распределение имущества не происходит, так как все доли переходят в полном объеме во вновь созданную организацию.

Раздел имущества при выделении долей

Когда один из участников общества примет решение о выходе, он должен уведомить об этом других учредителей, так как они имеют преимущественное право выкупа.

Далее в соответствии с уставом производится перевод доли в денежное выражение. Несмотря на указанное в уставе номинальное значение, участнику должна быть выдана действительная стоимость его части капитала.

Даже если участник внес долю в виде имущества, оно стало общим имуществом ООО. При отчуждении доли именно это имущество ему может быть не выдано. Данный вопрос решается на общем собрании участников.

Реальная стоимость доли – это фактически стоимость чистых активов. Если учредители не могут договориться о ее размере, необходимо провести оценку, и тогда будет известна точная сумма.

Если участник общества считает, что его права при выделении доли были нарушены, он может обратиться в суд.

Раздел имущества при разводе супругов

Развод предполагает, что бывшие муж и жена будут делить совместно нажитое имущество. Общество с ограниченной ответственностью – это бизнес, деятельность. Но в то же время это актив, который подлежит разделу.

Есть 3 варианта развития событий:

Доля супруга делится пополам. Если устав общества разрешает вступление в него новых участников без получения согласия, второй супруг входит в его состав после оформления всех документов.

Если остальные участники не согласны с появлением нового участника, супруг должен выплатить долю деньгами.

Если супруг – номинальный или бенефициарный владелец доли, и о нем нет сведений в ЕГРЮЛ, вопрос раздела должен быть решен судом с учетом всех обстоятельств дела.

Бизнес продается, деньги делятся в долях, определенных решением суда или соглашением сторон.

Перед тем, как решать вопрос о разделе, необходимо ознакомиться с уставом общества. При необходимости, созвать общее собрание его участников для определения дальнейшей стратегии.

Как считать размер доли?

После того как суд принял решение, или стороны договорились о компенсации 1/2 доли в денежном эквиваленте, необходимо выяснить, сколько же должен заплатить второй супруг.

Есть 2 варианта расчета:

Номинальная стоимость. Она указана в уставе. Как правило, ее размер не превышает 10 тыс. руб. Поэтому второй супруг получит лишь 5 тыс. руб.
Рыночная стоимость. Она отражает реальное положение дел, так как у общества может быть довольно большое количество активов. Но стоимость считается не только путем сложения цены имущества и прибыли. Из этой суммы вычитаются убытки, обязательства и т. д. Поэтому для получения точной суммы должна быть проведена оценка специализированными организациями.

Вне зависимости от того, какой вариант раздела выберут супруги, они должны все оформить в соответствии с требованиями закона. Например, если супруги устно договорились о разделе доли пополам, муж выплатил жене определенную сумму денег. Через определенное время жена обращается в суд за разделом общего имущества, в которое входит и доля. Мужу будет сложно доказать, что он уже передал за часть доли деньги жене.

Подведем итоги

Раздел имущества между участниками общества должен быть произведен в соответствии с требованиями законодателя и положениями Устава. Этот вопрос обсуждается на общем собрании участников. Если по каким-то причинам одной из сторон не нравится итог раздела, она может обратиться за защитой своих прав в суд.

Источник: profinansy24.ru