В сфере малого бизнеса качественные отношения с контрагентами имеют огромное значение – надёжные и проверенные партнёры смогут пойти навстречу в трудный момент, с ними проще и быстрее договориться, они являются определённой гарантией того, что работы будут выполнены в срок. Поэтому к выбору контрагента нужно подходить очень ответственно. О том, как уберечь свою компанию от нежелательных рисков при работе с контрагентом, порталу Biz360.ru рассказал управляющий партнёр юридической корпорации «АМТ» Игорь Носков.
Игорь Носков, 28 лет, управляющий партнёр юридической корпорации «АМТ» , которую основал со своим компаньоном Максимом Тараненко. Окончил Российскую академию правосудия при Верховном суде РФ и Высшем арбитражном суде РФ. Ещё студентом пошел работать по профессии. До запуска собственного бизнеса работал в компании, которая занималась куплей-продажей бизнесов, затем перешёл на службу в аппарат Арбитражного суда Москвы. Одна из основных специализаций компании «АМТ» — корпоративное право.
Распределение ответственности между партнерами в бизнесе
Предварительная проверка контрагента
Прежде чем заключить договор с контрагентом, необходимо проверить его надёжность и состоятельность. Это позволит оценить, в частности, способен ли потенциальный партнёр выполнить свои обязательства по контракту, который вы готовитесь подписать.
Постарайтесь получить следующую информацию о контрагенте:
- Является ли юридическое лицо действующим;
- Ведёт ли контрагент реальную деятельность;
- Есть ли у организации необходимые лицензии и/или разрешения;
- Есть ли у контрагента проблемы с законом;
Является ли юридическое лицо действующим
Если компания является не фирмой-однодневкой, а действительно ведёт деятельность, то информация о ней должна содержаться в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ). Проверить, внесён ли ваш возможный контрагент в ЕГРЮЛ, можно в соответствующем разделе на сайте Федеральной налоговой службы.
Выписку из ЕГРЮЛ лучше сохранить отдельным файлом или сделать скриншот. Необходимо, чтобы в файле или скриншоте была обозначена дата его создания. Это позволит доказать в суде (если до него дойдёт), что ещё до заключения сделки вы проявили осмотрительность и проверили надёжность контрагента.
Ведёт ли контрагент реальную деятельность
Одним из подтверждений этого является уплата контрагентом налогов. На сайте Федеральной налоговой службы представлены сведения о юридических лицах, имеющих задолженность по уплате налогов и/или не представляющих налоговую отчётность более года. Если ваш контрагент – в этом списке, задумайтесь, стоит ли начинать с ним деловые отношения.
Если будущий партнёр в рамках договора должен выполнить какие-то обязательства, проверьте, если ли у него для этого необходимые материально-технические средства, квалифицированные сотрудники и опыт успешного ведения подобных работ. Для этого запросите у контрагента справки о его штатных сотрудниках, материально-технических ресурсах и годовых объёмах выполнения схожих договоров.
Бизнес и партнерство: избежание рисков, практические советы и правила | Василий Хмельницкий. UFuture
Не верьте только сведениям контрагента. Свяжитесь с теми компаниями, которые уже сотрудничали с вашим потенциальным партнёром. Попросите их написать письма о своём опыте сотрудничества. Также изучите отзывы о контрагенте в интернете, лучше всего собрать их в один файл со скриншотами страниц. Эти материалы также могут пригодиться, если дело дойдёт до суда.
Поищете информацию о партнёре в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц. Там есть данные об истинном размере уставного капитала, активах и наличии лицензий у организаций.
Есть ли у организации необходимые лицензии и/или разрешения
Если по договору контрагент должен выполнить определённые работы, убедитесь, что у него есть для этого соответствующая лицензия. Найти перечень видов деятельности, на которые в обязательном порядке должна быть лицензия, можно в статье 12 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности».
Целесообразно запросить у контрагента копию лицензии. Обратите внимание, будет ли она действовать до окончания срока, прописанного в договоре. Тем самым вы обезопасите себя от ситуации, когда подрядчик приступил к работе, имея лицензию, а заканчивал — уже без неё.
Есть ряд работ, которые можно не лицензировать, но для их выполнения компания должна состоять в саморегулируемых организациях (СРО). Именно они выдают допуск к работам, влияющим на безопасность объектов строительства. Также не подлежат обязательному лицензированию аудиторские услуги и проектирование зданий.
Документ о членстве в саморегулируемой организации и свидетельство о допуске к работам можно запросить у контрагента или напрямую в СРО.
Есть ли у контрагента проблемы с законом
Посмотрите в картотеке арбитражных дел , участвует ли в настоящий момент или участвовала ранее в судебных делах компания. Если таких дел много, это может свидетельствовать о том, что контрагент не выполняет надлежащим образом своих обязательств. На этом же сайте можно выяснить, не является ли контрагент банкротом.
Изучите Реестр недобросовестных поставщиков . В него по решению ФАС вносятся компании, которые ненадлежащим образом исполнили обязательства по государственному контракту.
В Банке данных исполнительных производств содержится информация о должниках, которые не выполняют своих обязательств по погашению задолженности.
Если информация о предполагаемом контрагенте есть в нескольких из этих баз данных, задумайтесь о целесообразности подписания договора. Возможно, контрагент не сможет выполнить взятых на себя обязательств, и тогда с иском в суд придётся обращаться вам.
Начало сотрудничества
Когда вы убедились, что контрагент – надёжная компания или предприниматель, обратите внимание на то, кто от её лица ведёт с вами переговоры. Важно, чтобы это был сотрудник, имеющий на то необходимые полномочия. В противном случае может оказаться, что договорённости, достигнутые с этим лицом, контрагент впоследствии не признает и не захочет выполнять. А сама сделка, подписанная неуполномоченным представителем, может быть признана недействительной (в соответствие со статьей 168 Гражданского Кодекса РФ).
Чтобы избежать этой ситуации, запросите у контрагента следующие документы:
- копию приказа о приёме на работе уполномоченного лица, который ведёт с вами переговоры;
- копию Устава;
- копию протокола общего собрания участников или заседания советов директоров с решением о назначении руководителя;
- копию доверенности (если документы с вами подписывает не руководитель компании);
- копию паспорта уполномоченного лица;
- копию банковской карточки с образцом подписи руководителя (эту подпись следует сличать с той, которая ставится в ваших совместных документах).
Все копии должны быть заверены контрагентом: иметь синюю печать (при её наличии), подпись соответствующего должностного лица с расшифровкой.
В самом начале отношений с контрагентом нужно иметь в виду возможное выяснение отношений в суде. Это позволит ещё до возникновения спорной ситуации иметь на руках все документы, которые могут пригодиться при разбирательстве и подтвердят вашу правоту.
Лучше сразу прописать, каким образом будет вестись взаимный обмен документами — в какие сроки и по каким адресам (юридическому или фактическому), регламентировать переписку по электронной почте, оговорить срок реагирования на письма друг от друга.
Процесс сотрудничества
Часто контрагенты в повседневной работе сводят документооборот к минимуму, не желая подписывать «лишние», по их мнению, бумаги. Партнёру, который выполняет работы или оказывает услуги по заключённому договору, следует настаивать на том, чтобы все бумаги оформлялись в письменном виде и вовремя подписывались его партнёром.
Речь идёт о подписании актов поставки товара или выполненных работах, актов скрытых работ и промежуточных актов, документов о соблюдении сроков договора. Если придётся обращаться в суд, то у заказчика будут доказательства того, что он выполнял все взятые на себя обязательства.
Необходимо сохранить документы, которые могут стать доказательствами в суде: служебные записки, из которых можно понять, какого рода работы проводились; подписанные акты приёмки; пропуски для въезда на территорию заказчика; складские квитанции; накладные о передаче товара, фото- и видеоматериалы.
Если условия договора нарушаются, следует отправлять контрагенту письменные претензии. Они должны быть оформлены официально и отправлены на юридический адрес контрагента. В письме следует обозначить все ваши претензии, рассказать о выполненных работах или оказанных услугах, отказах от выполнения обязательств и т.д. Письма должны быть бумажными, а не электронными. Только они в суде помогут обосновать вашу правовую позицию.
На практике нередки случаи, когда даже одно письмо, написанное контрагенту, становится весомым аргументом и способно поменять исход дела.
Завершение сотрудничества
Контрагент, который работал в соответствие с договором, должен произвести ревизию документов. Следует убедиться, что все взятые обязательства им выполнены. Проверить, что все документы, подтверждающие добросовестное выполнение им работ, подписаны заказчиком.
В противном случае заказчик может обратиться в суд с заявлением о том, что контрагент нарушил условия договора. И взыскать с него неустойку, возврат залога или пени за несоблюдение сроков выполнения работ или оказания услуг.
Заказчику необходимо предоставить в бухгалтерию платёжные документы, подтверждающие, что средства контрагенту переводились. Эти документы или выписки со счётов свидетельствует о том, что сделка состоялась не только на бумаге, но и фактически. На основании данных бумаг можно отстаивать расходы по налогу на прибыль и вычеты по НДС.
Источник: biz360.ru
Соглашение с партнером: как заключить выгодную сделку и избежать рисков в бизнесе
Для любого бизнеса важным этапом является заключение договоров с партнерами и поставщиками, особенно если это торговые партнеры. При этом необходимо учитывать множество деталей, чтобы избежать возможных рисков и получить максимальную выгоду от сотрудничества.
Ключевым моментом при заключении сделки с торговыми партнерами является определение юридической формы договора. Здесь необходимо учитывать специфику деятельности обеих сторон, обязательства и риски каждой стороны, а также законодательные требования.
Помимо этого, важно определить условия оплаты и доставки товара, возврат товаров и вопросы гарантии качества. Кроме того, необходимо учесть возможность изменения цен, расходов на транспортировку и таможенные платежи, что также может оказать влияние на выгодность сделки.
Для того чтобы заключить выгодное соглашение с торговым партнером, необходимо учитывать все вышеперечисленные моменты, а также обращать внимание на особенности отдельной ниши рынка. Результатом правильно оформленного договора будет долгосрочное и выгодное сотрудничество с надежным партнером.
Ключевые моменты соглашения с торговым партнером
Взаимные обязательства
Одним из важнейших моментов соглашения с торговым партнером является описание взаимных обязательств сторон. В документе должны быть чётко прописаны условия поставок, оплаты, скидок, доставки товаров и т.д. Также необходимо учесть возможные специфические требования каждой из сторон.
Описание товара и услуг
Другим важным моментом является описание товара или услуг, которые будут предоставляться в рамках соглашения. Это должно быть прописано максимально детально: характеристики товара, стоимость, условия гарантийного обслуживания и т.д.
Защита конфиденциальной информации
Следующий важный момент, который необходимо прописать в соглашении с торговым партнером – это защита конфиденциальной информации. Документ должен ясно указывать, какие данные являются конфиденциальными и как они будут защищены от несанкционированного доступа.
Ответственность сторон
Также не менее важным аспектом является ответственность сторон. Соглашение должно содержать чёткие критерии для определения ситуаций, когда одна из сторон может быть признана ответственной за недостатки или задержки в поставках. Также необходимо учесть возможные штрафные санкции за неисполнение обязательств.
Сроки действия и прекращения договора
Не менее важно помнить о сроках действия и прекращения соглашения с торговым партнером. В документе должны быть установлены чёткие условия для расторжения договора, а также периодичность его пересмотра и продления. Также необходимо указать процедуры для решения возможных конфликтов между сторонами.
Определение целей сделки
Прежде чем заключать сделку с торговым партнером, необходимо определить цели этой сделки. Цели должны быть максимально конкретными и четкими, что поможет избежать недопониманий и конфликтов в дальнейшем.
Первоначально следует определить, что вы хотите получить от партнерства с этим торговым партнером. Это может быть увеличение продаж, расширение рынка сбыта, получение новой клиентуры или улучшение качества продукции. Главное, чтобы цели были реалистичными и достижимыми.
Важно также учитывать интересы и потребности партнера. Чтобы сделка была взаимовыгодной, необходимо учитывать их интересы и искать компромиссы.
- Определите конкретные цели сделки
- Убедитесь, что они реалистичны и достижимы
- Учитывайте интересы и потребности торгового партнера
- Ищите компромиссы для достижения взаимовыгодной сделки
Анализ условий партнерства
Оценка продукции и услуг
Перед заключением торгового соглашения с партнером следует тщательно изучить его продукцию и услуги. Решающую роль играет соответствие качества и цены. Оцените, насколько данная продукция и услуги будут востребованы на вашем рынке. Имейте ввиду, что если продукция имеет сезонное спрос, это может повлиять на объем закупки.
Изучение условий поставки
Прежде чем подписать договор с торговым партнером, изучите условия поставки. Это необходимо для того, чтобы избежать недопонимания и проблем с доставкой. Оцените сроки поставки, определите, кто и каким способом будет обеспечивать транспорт и складирование товара.
Финансовый анализ
Не менее важным является финансовый анализ контрагента. Выясните, как долго он работает на рынке, насколько успешен его бизнес, какую кредитную историю имеет компания. Стоит также оценить возможность получения кредита у данного партнера.
Правовые аспекты
Перед заключением договора проанализируйте правовые аспекты. Оцените насколько юридические условия договора соответствуют законодательству, узнайте о судебном и интеллектуальной собственности партнера. Доверие к деловому партнеру — один из главных факторов успешного делового сотрудничества.
- В заключении, анализ условий партнерства необходим для того, чтобы избежать ошибок и проблем в процессе ведения бизнеса. Оставьте достаточно времени на анализ, чтобы заключить выгодную и долговременную сделку.
Оценка рисков и выгод
Определение рисков – важный этап в заключении сделки с торговым партнером. Необходимо проанализировать все возможные факторы, которые могут повлиять на результаты сделки. Риски могут быть связаны с политической, экономической и правовой ситуацией в стране, в которой находится партнер, с изменением курса валюты, с изменением спроса на товары и услуги.
Оценка потенциальной выгоды – это возможность получения новых контрактов, расширение клиентской базы, увеличение доходов. Однако, необходимо учитывать все затраты, связанные с поставкой товаров и услуг в другую страну, возможные изменения законодательства, неожиданные экономические изменения.
- Необходимо оценивать потенциальные риски и возможную выгоду с точки зрения своей компании, а также выполнять все юридические требования, связанные с экспортом и импортом.
- Сделайте маркетинговое исследование рынка и определите коммерческие возможности и конкуренцию.
- Оцените финансовые риски, продумайте вопросы долговой нагрузки и определите соотношение рисков и выгоды.
- Учитывайте локальные особенности, не смотря на наличие общих законов.
Важно не только оценить риски и выгоду, но также и составить договор, в котором должны быть четко прописаны все условия сделки, права и обязанности каждой стороны, сроки и способы выполнения обязательств. В идеале, договор должен быть подписан после консультации юриста и переведен на родной язык каждой из сторон.
Контроль и улучшение сотрудничества
После заключения сделки с торговым партнером, необходимо обеспечить контроль и улучшение сотрудничества.
Для этого можно использовать систему мониторинга, которая будет отслеживать выполнение контракта и своевременную оплату.
Дополнительно можно установить критерии оценки качества работы и регулярно проверять их соответствие.
- Регулярно встречаться с партнером для обсуждения текущих вопросов и планирования работы на будущее.
- Анализировать общую прибыльность сотрудничества и искать пути улучшения.
- Следить за изменениями в рынке и участниках отрасли, чтобы быстро реагировать на возможности и риски.
Важно также уделять внимание взаимоотношениям с партнером, стремиться к доверию и пониманию в надежной и продуктивной сотрудничестве.
Вопрос-ответ
Как убедиться в надежности торгового партнера?
Перед заключением сделки необходимо провести анализ деловой репутации партнера и изучить отзывы других компаний о сотрудничестве с ним. Также можно запросить рекомендации у знакомых бизнесменов. Необходимо также проверить финансовое состояние партнера и наличие лицензий и разрешений на осуществление торговых операций.
Какие условия должно содержать соглашение с торговым партнером?
Соглашение должно содержать условия о ценах на товары, условиях платежей и поставок, сроках исполнения заказов, гарантийных обязательствах, ответственности сторон, условиях расторжения договора и способах разрешения споров. Также можно включить в соглашение условия о конфиденциальности и защите интеллектуальной собственности.
Какие виды торговых сделок могут быть заключены?
Могут быть заключены договоры купли-продажи, договоры аренды, договоры поставки, договоры на оказание услуг и другие. Выбор определенного вида договора зависит от видов услуг или товаров, которые будут поставляться или оказываться, а также от условий сделки.
Какой переговорный процесс следует провести перед заключением сделки?
Переговорный процесс должен начаться с определения общих целей сделки, а затем перейти к обсуждению условий сделки. Необходимо изучить интересы сторон и попытаться найти компромиссные решения в спорных вопросах. Также необходимо провести анализ возможных рисков и способов их уменьшения.
Какие документы необходимо подготовить перед заключением сделки?
Перед заключением сделки необходимо подготовить проект договора, который должен содержать все условия сделки и согласовываться с партнером. Также необходимо подготовить документы, подтверждающие права на товары или услуги, которые будут поставляться или оказываться, а также документы, подтверждающие финансовое положение и компетентность сторон.
Какой способ оплаты выбрать при заключении торговых сделок?
Способ оплаты зависит от условий сделки и общих договоренностей между сторонами. Можно выбрать способ безналичной оплаты, предоплату, оплату при доставке или иной способ, который будет удобен и выгоден для обеих сторон.
Источник: fsnslnr.su
Замещающая сделка: как с выгодой для себя сменить бизнес-партнера
В бизнесе нередко случается так, что по тем или иным причинам приходится расставаться с постоянным контрагентом или бизнес-партнером. Обычно это происходит в связи с ненадлежащим исполнением обязательств. При смене бизнес-партнера важно соблюсти все этапы, а также собрать доказательства для потенциального судебного разбирательства. О тонкостях рассказывает юрист практики разрешения споров Integrites Russia Евгений Коновалов.
Фото: Елена Налетова
Юрист практики разрешения споров Integrites Russia
В предпринимательской деятельности могут произойти различные события, например, довольно часто бизнес-партнеры подводят, не исполняют обязательства в срок или не в соответствии с договором. Представим компанию, которая реализует товар различным покупателям (при этом на основании долгосрочных договоров с привлекательными условиями), вместе с тем, закупая этот товар у другого поставщика, который в один прекрасный день начинает поставлять некачественный товар или вовсе его не поставляет, что делать компании в таком случае?
Можем привести другой пример: компания занимается арендой коммерческой недвижимости. Неожиданно арендатор перестает платить арендную плату или платит ее с существенными задержками. Очевидно, что для арендодателя это определенные неудобства, допустим, потому что у него есть обязательства перед банком (нужно своевременно выплачивать кредит). Что делать в таком случае?
Возможным решением будет прекращение отношений с такими бизнес-партнерами и поиск новых. Вместе с тем может сложиться ситуация, в которой новый бизнес-партнер готов сотрудничать с вами на других, менее выгодных для вас, условиях. Продолжая обозначенный выше пример, новый поставщик товаров готов продать нужный товар, но по более высокой цене; или новый арендатор готов заехать в освободившееся помещение, но за более низкую арендную плату. Таким образом, смена бизнес-партнера может привести к определенным убыткам, которые, к счастью, можно взыскать с предыдущего контрагента, а как это сделать правильно — подробнее разберем в данном материале.
Ненадлежащее исполнение обязательств контрагентом и потребность в сделке: основные причины смены бизнес-партнера
- контрагент не исполняет/несвоевременно исполняет принятые на себя обязательства;
- у вас должна быть объективная потребность в заключении аналогичной замещающей сделке. Допустим, товары, которые поставляет вам партнер, необходимы для:
- нормальной/стабильной деятельности вашей компании;
- исполнения обязательств перед другими вашими контрагентами.
В этой части будет уместно привести один интересный кейс, в котором организация, поставляющая уголь ТЭЦ, сорвала сроки поставки, вследствие чего появились риски:
- остановки работы ТЭЦ;
- и неисполнения ей обязательств перед потребителями энергии.
В такой ситуации ТЭЦ во избежание реализации таких рисков закупила партию угля у другого поставщика по более высокой стоимости и, соответственно, понесла убытки в виде разнице в ценах (около 8 миллионов рублей). Затем, обратившись в суд, успешно взыскала эти убытки с недобросовестного бизнес-партнера.
Этапы смены бизнес-партнера должны быть четко соблюдены
Смену бизнес-партнера важно проводить поэтапно, проявляя определенное внимание на каждом этапе, в частности, в подборе контрагента и самой сделки, а также сборе доказательств для потенциального судебного разбирательства.
Фиксируем неисполнение обязательства контрагентом и направляем претензию
Когда арендатор вовремя не заплатил арендную плату или поставщик не поставил нужный товар, важно обратить внимание на два момента:
- установить факт того, что контрагент не исполняет или ненадлежащим образом исполняет обязательства;
- документально это зафиксировать.
Необходимо составить письмо и направить его контрагенту, уведомив его о таком поведении. Важно назначить разумный срок для исполнения обязательства и предупредить, что в случае нарушения этого срока вы будете вынуждены обратиться к третьим лицам, например, для приобретения нужного товара. В письме также желательно указать, в чем заключается ваша объективная потребность в надлежащем исполнении обязательства (зачем вам срочно нужно получить товар от поставщика или денежные средства от арендатора?)
Подобное письмо — это добросовестное поведение по отношению к контрагенту, вдруг он не исполнил обязательства в силу непредвиденных обстоятельств и так далее.
Замещающая сделка должна соответствовать требованиям закона
Рассматривая возможность заключения замещающего договора стоит помнить, что законодательство и судебная практика устанавливают определенные требования к замещающей сделке. Замещающий договор должен быть заключен:
- на разумных условиях;
- его условия должны быть аналогичны замещаемому договору;
- его заключение должно быть обусловлено какой-либо необходимостью.
Давайте более подробно рассмотрим каждый критерий.
Разумность условий договора
Разумность условий договора заключается в двух моментах: срок заключения договора с момента нарушения обязательства и размер/разумность цены.
Особое внимание следует обратить на то, когда совершается замещающая сделка. Между нарушением обязательства и заключением замещающей сделки не должен быть большой промежуток. В противном случае взыскать убытки будет затруднительно.
Например, в кейсе уральского округа компания ремонтировала участки теплосетей, для этого ей были нужны трубы и иное оборудование. Бизнес-партнер компании не поставил товар в мае, как и предполагалось по договору, поэтому компания заключила замещающую сделку в июне, суд посчитал, что договор был заключен в кратчайшие сроки и взыскал 24 миллиона рублей в виде убытков.
А вот в другом деле, где замещающая сделка была заключена спустя семь месяцев после того, как их бизнес-партнер нарушил обязательство, была признана судом необоснованной.
Разумность цены замещающего договора означает, что она:
- соответствует рыночной цене на аналогичный товар/услуги/работы . Например, в рамках кейса АС Дальневосточного округа по замещающей сделке приобреталось бункерное топливо, а цена по этой сделке была определена по ценам средней котировки бункерного топлива на день подачи заявки от покупателя. Абсолютно рыночный механизм;
- умеренно отличается от рыночной цены . Например, в рамках кейса АС Поволжского округа суд посчитал, что превышение цены по замещающей сделке на 40% не является существенным. Однако, лучше полагаться на ориентир в 20–25%.
Иногда бывает, что товар является достаточно специфичным и определить его рыночную цену бывает затруднительно или невозможно. В этом смысле показателен кейс Северо-Западного округа. Компания специально для завода, по его чертежам изготовила металлические изделия, которые на рынке вообще не пользуются спросом, соответственно, продать по договорной цене невозможно. Соответственно компания реализовала их как обычный металлолом по заниженной в более чем 10 раз цене. Суды сочли разумной такую сделку и взыскали разницу в договорах с завода.
- при выборе контрагента был проведен мониторинг рынка в целях определения лучшей цены . В этом поможет мониторинг цен путем запроса коммерческих предложений от основных игроков на рынке. Например, в одном из дел для поиска товара по замещающей сделке покупатель направил запросы в четыре компании-поставщика, находящиеся на территории России и Европы. В ответ на запросы получил предложения, согласно которым стоимость оборудования варьировалась от 62,5 до 99,8 миллиона рублей. Исходя из стоимости и срока поставки, а также требований технического задания покупатель выбрал наиболее приемлемое из поступивших коммерческих предложений. Суды признали такую цену разумной и обоснованной.
Отдельно хочу остановиться на таком лайфхаке, чтобы не было больших проблем с определением разумности условий замещающей сделки. Можно в условиях первоначального договора заранее оговорить, что является разумной ценой по замещающей сделке.
Аналогичность условий договора
Новый договор должен быть аналогичен по своей правовой природе, а также по исполнению. Например, если мы будем говорить о заключении замещающего договора аренды, то он должен быть заключен в отношении того же помещения. Если говорим про поставку, то в отношении аналогичных товаров.
Однако бывают случаи, когда заключить договор в отношении полностью идентичного товара, достаточно затруднительно. В таком случае суды начинают изучать: количественные и качественные характеристики продукции, ее комплектацию, год выпуска, модель, назначение.
В этом смысле будет интересно дело, в котором компания договорилась приобрести вагоны 2007–2010 года выпуска на 255 миллионов рублей. А вагоны были специализированные, на которых перевозятся заготовки для производства сварных труб.
Однако продавец не смог их своевременно поставить, поэтому компания была вынуждена искать на рынке аналогичные вагоны. И смогла найти другую компанию, которая предлагает подобные вагоны, но только 2018 года выпуска, которые, естественно, оказались дороже на 1,1 миллиарда рублей.
Нижестоящие инстанции отказали во взыскании убытков в виде разницы в стоимости договоров, поскольку посчитали, что вагоны не являются сопоставимыми. Дело дошло до ВС, который указал, что покупка новых вагонов в условиях отсутствия на рынке идентичных аналогов не противоречит закону.
Вместе с тем, не могу не упомянуть, что судебная практика неоднородна и бывают случаи, когда судам нужно, чтобы товар был чуть ли не идентичным, если это не так, то они отказывают во взыскании убытков. Поэтому, если приобрести идентичный товар не получается, нужно собрать как можно больше доказательств, подтверждающих невозможность его приобретения. Запросить коммерческие предложения, направить запрос на завод изготовителя о том, что такой товар снят с производства и так далее.
Заключение замещающего договора обусловлено какой-либо необходимостью
Один из следующих важных моментов при заключении замещающей сделки — это причина, по которой необходимо срочно заключить замещающую сделку, зачем вам срочно понадобился другой контрагент? Суды обращают на это особое внимание. Самые распространенные и убедительные причины:
- наличие обязательств перед другими бизнес-партнерами;
- риск остановки деятельности из-за неисполнения контрагентом обязательств.
Чтобы было проще понять названные причины, обратим внимание на следующий кейс. Фабрика, производящая кондитерские изделия, сотрудничала с поставщиком фундука. Затем изготовленные кондитерские изделия продавала розничным сетям.
В один прекрасный момент поставщик фундука сообщил о невозможности его поставки. У фабрики появился риск:
- остановки производства кондитерских изделий (убытки);
- невозможности исполнять обязательства перед розничными сетями (раз ничего не произвели, нечего и продавать).
Соответственно фабрика закупает фундук у другой компании (заключает замещающую сделку), в результате которой переплатила 150 миллионов рублей. Суды посчитали покупку фундука по такой высокой цене обоснованной в таких условиях.
Также хочу прокомментировать еще один интересный кейс.
ИП (арендодатель) и компания (арендатор) в 2013 году заключили договор аренды на пять лет. Через два года арендатор перестает платить арендую плату, ИП расторгает договор, обращается в суд и взыскивает задолженность по арендной плате.
Затем вместо расторгнутого договора ИП заключает в 2015 году договор аренды с другой компанией, по которому арендная плата ниже, то есть арендодатель недополучает доход.
Арендодатель обращается в суд, чтобы взыскать убытки в виде разницы арендной платы, однако суды ему отказывают, указывая, что ИП добровольно включил в договор наименее выгодные для себя условия относительно размера арендной платы. А также в момент заключения замещающей сделки были другие экономические условия, которые повлияли на размеры арендных ставок, мол, если бы в экономике было все хорошо, то ставки арендной платы были бы выше, то есть экономика виновата в убытках ИП.
И тут дело доходит до ВС, который отменяет судебные акты нижестоящих судов и указывает на очень важный момент. Риск изменения цен на товары/работы/услуги ложится на недобросовестную сторону, из-за которой прекратились обязательства. То есть поскольку арендодатель был вынужден искать нового арендатора в сложившихся плохих экономических условиях, то прежний арендатор обязан компенсировать все убытки.
Что делать, если спор с бизнес-партнером перешел в судебную плоскость; что и как необходимо доказывать как со стороны истца, так и со стороны ответчика
Достаточно часто происходит следующая ситуация: вы заключили замещающий договор, понесли убытки (в виде разницы в ценах), направили претензию контрагенту с требованием возместить убытки, а он отказывается выплатить причитающееся или попросту игнорирует ваше требование.
В таком случае нужно обращаться в суд для взыскания задолженности. Что необходимо учитывать, чтобы успешно отстоять свои интересы в суде?
Порядок работы на судебной стадии следующий:
- сбор и оценка доказательств, подтверждающих необходимые обстоятельства спора;
- разработка стратегии, подготовка искового заявления и его подача;
- представление интересов в суде, защита от доводов оппонента.
Крайне важно собрать надлежащие доказательства. Для того, чтобы разработать эффективную стратегию ведения дела, необходимо первоначально определить обстоятельства, которые должны быть доказаны, а затем посмотреть, есть ли у вас надлежащие доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.
Источник: delovoymir.biz