Какой договор для совместного бизнеса

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) все более широко применяется в предпринимательской деятельности. Он уникален по своему содержанию и возможностям, так как позволяет объединить деятельность нескольких хозяйствующих субъектов, а также физических лиц для организации общей деятельности без образования юридического лица.

Понятие договора простого товарищества

Гражданское законодательство понимает под договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) сделку, по которой двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Таким образом, исходя из определения, основными признаками данного договора являются:

• объединение лиц;
• добровольный характер;
• наличие у участников единой цели;
• объединение вкладов;
• совместные действия.

Предметом договора простого товарищества признано совместное осуществление деятельности, которая направлена на достижение общей, для всех товарищей, цели. Такая деятельность может иметь коммерческий или иной характер, не направленный на извлечение прибыли и не противоречащий законодательству.

Как оформить документы, если у вас совместный бизнес | Адвокач

Содержание договора простого товарищества

Субъектный состав договора о совместной деятельности зависит от целей, предусмотренных соглашением. Так, сторонами сделки, которая имеет исключительно коммерческий характер, то есть первоначальной ее целью является извлечение прибыли, могут являться только граждане-предприниматели либо коммерческие организации. Некоммерческие юридические лица также имеют возможность быть участниками такой сделки. Однако, предпринимательская деятельность должна осуществляться в соответствии с целями и для реализации задач, предусмотренных учредительными документами таких организаций. Граждане, не являющиеся предпринимателями, и публично-правовые образования исключены законом из перечня возможных участников договора о совместной деятельности.

Законодательство не устанавливает никаких ограничений для субъектов договора простого товарищества, который имеет некоммерческий характер. Поэтому круг лиц, имеющих право заключать некоммерческий договор о совместной деятельности, определяется общими правилами гражданского законодательства.

Форма и порядок заключения договора законодательно не установлены. В связи с этим, к договору о совместной деятельности применяются общие положения гражданского законодательства о форме и порядке заключения договоров.

Срок договора, как правило, обусловлен его целью. Достижение предусмотренной сделкой цели прекращает действие договора. Однако, в соглашении стороны могут обозначить и иной срок действия договора, истечение которого повлечет за собой прекращение обязательств.

Срок в договоре о совместной деятельности не является существенным условием, поэтому его установление в договоре не имеет обязательного характера. В случае, если срок в сделке не предусмотрен, то такая сделка будет считаться заключенной на неопределенный срок.

Как и любой гражданско-правовой договор, соглашение о совместной деятельности предусматривает для участников определенные права и обязанности.

Основной обязанностью товарища является внесения вклада в общее дело. Вкладом участника простого товарищества признаются, помимо любых имущественных объектов (деньги, имущество), также неимущественные права, такие как: навыки и умения, профессиональные знания, деловая репутация. При этом, вклады в виде неимущественных прав должны быть соразмерны иным вкладам. Критерии такой соразмерности устанавливаются соглашением между участниками простого товарищества самостоятельно.

Следующей обязанностью товарищей является ведение предусмотренной соглашением деятельности. Такая обязанность не приравнивается к внесению вклада в общее дело, независимо от того, что вклад вносился в виде личного участия товарища. Еще одним отличием от внесения вклада является то, что такая обязанность существует на протяжении всего срока действия соглашения, тогда как обязанность по внесению вклада, по общему правилу, должна быть исполнена при заключении договора.

Основополагающими правами участника договора о совместной деятельности являются:

1. Право на участие в управлении и ведении общими делами товарищества. Согласно нормам Гражданского кодекса РФ, управление общими делами простого товарищества осуществляется всеми членами товарищества сообща. По общему правилу, ведение общих дел товарищей может осуществляться солидарно. Соглашением может быть также установлено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких участников. В таком случае полномочия на ведение дел должны быть оформлены соответствующей доверенностью, подписанной всеми участниками товарищества. Договором простого товарищества может быть предусмотрено единоличное управление делами.
2. Право на достоверную информацию означает возможность товарища ознакомиться со всеми документами, которые относятся к ведению дел товарищества. К вышеназванным документам относятся письменные документы, которые изданы самим товариществом, представляющие интересы товарищества.
3. Право пользования общим имуществом. Любой участник простого товарищества имеет право пользоваться имуществом, находящимся в общей долевой собственности. Порядок пользования таким имуществом определяется исходя из соглашения сторон.
4. Право на распределение прибыли. Любой участник товарищества имеет право на получении прибыли в зависимости от деятельности, которую осуществляет товарищество. По общему правилу, прибыль распределяется пропорционально внесенным вкладам. Нужно отметить, что помимо прибыли, товарищи также несут убытки, связанные с деятельностью товарищества. Возмещение убытков производится аналогично распределению прибыли – пропорционально доле, внесенной в капитал товарищества.

Прекращение договора простого товарищества

Гражданское законодательство устанавливает следующие обстоятельства, прекращающие договор простого товарищества:

1. Если, по решению суда, один или несколько товарищей признаны недееспособными или ограниченно дееспособными, а также безвестно отсутствующими. Однако, договор не будет прекращен, если в тексте соглашения имеется оговорка о сохранении договора в отношениях между остальными товарищами.
2. Если один или несколько товарищей признаны судом несостоятельными (банкротами).
3. В случае смерти товарища (для физического лица). А также в случае реорганизации либо ликвидации организации, участвующей в договоре о совместной деятельности (для юридического лица).
4. В случае добровольного отказа любого из товарищей от дальнейшего участия в совместной деятельности.
5. В случае намеренного расторжения одним из товарищей договора, при условии, что соглашением не предусмотрена возможность осуществления деятельности товарищества без такого товарища.
6. В случае истечения срока действия соглашения.
7. В случае выдела в натуре доли товарища по требованию его кредитора.

Ответственность по договору простого товарищества

За неисполнение обязательств, которые предусмотрены законодательством, участники-товарищи несут ответственность, обусловленную характером осуществляемой деятельности. Если договор не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, то все его участники несут ответственность по общим договорным обязательством всем собственным имуществом, внесенным в капитал товарищества, пропорционально стоимости вклада в общее дело. В случае, если соглашение о совместной деятельности связано с осуществлением коммерческой деятельности, то участники отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Ответственность участников договора по общим для них обязательствам перед третьими лицами, как правило, носит солидарный характер.

Автор статьи

Кузнецов Федор Николаевич

Опыт работы в юридической сфере более 15 лет; Специализация — разрешение семейных споров, наследство, сделки с имуществом, споры о правах потребителей, уголовные дела, арбитражные процессы.

Источник: advokat-malov.ru

Правовой анализ соглашения о сотрудничестве при создании совместного бизнеса

По результатам анализа проекта договора на предмет соответствия законодательству РФ и в целях определения возможных негативных последствий для Партнера 1, были сделаны следующие выводы:

1. Соглашение не соответствует российскому законодательству, поскольку не содержит существенных условий о предмете договора, сроках исполнения обязательств, правовых последствиях, возникших в результате исполнения таких обязательств. Соглашение является формальным и не влечет для сторон возникновения каких-либо прав и обязанностей. Любая из сторон может не исполнять данное соглашение, не неся при этом никаких рисков, связанных с неисполнением.
2. Соглашение предусматривает создание Партнером 2 субъекта предпринимательской деятельности для оказания бытовых (парикмахерских) услуг, либо приведение действующего субъекта в необходимый вид для оказания парикмахерских услуг. Вместе с тем, положения Соглашения не содержат указания о том, что понимается под «действующим субъектом» (им может быть не только Партнер 2). Кроме того, не установлены сроки и цели создания такого субъекта. Если речь идет о совместной предпринимательской деятельности, то это должно быть прямо отражено.
3. Кроме того, не установлена форма субъекта (это может быть ИП или юр. лицо), что также имеет существенное значение. Если речь об ООО, то кто будет входить в его состав? Если в состав ООО войдет сам Партнер 2, то будет ли он единственным участником? Если об ИП, то кто будет выступать в качестве ИП? Кроме того, не установлен срок для исполнения. Таким образом, данное условие является несогласованным.
4. Пункт 1.3.3 Соглашения устанавливает обязанность по открытию расчетного счета в Промсвязьбанке и заключению договора на бухгалтерское обслуживание с бухгалтерией, указанной Партнером 1. При этом не конкретизировано, на кого будет открыт расчетный счет, для каких целей и на какой период. Также не установлен срок. Таким образом, условие является несогласованным.
5. Обязанности Партнера 1, определенные пунктом 1.3.4 Соглашения, также являются несогласованными, поскольку не определен срок исполнения данного обязательства, цели и правовые последствия. Кроме того, не определено, что понимается под «подбором». Например, это может быть заключение договора аренды на Партнера 1 или на Партнера 2, что также играет ключевое значение.
6. Условие, установленное пунктом 1.3.5 Соглашения, является несогласованным, поскольку не содержит информации о товарном знаке, ноу-хау, принадлежащих Партнеру 1, не содержит информации об условиях выдачи лицензии, сроках, размере платы за выдачу лицензии, способах использования результатов интеллектуальной деятельности.
7. Договор не предусматривает условий, связанных с осуществлением совместной предпринимательской деятельности, распределением прибыли, расходов, определением размера вкладов и т.п.

Рекомендации

1. Целесообразно использовать форму договора простого товарищества, однако при этом следует иметь ввиду, что она не может распространяться на создаваемое в будущем лицо (ИП или ООО). Таким образом, целесообразно сначала осуществить регистрацию субъекта предпринимательской деятельности и уже с ним заключить соответствующий договор, поскольку положения договора не могут распространяться на лиц, не являющихся сторонами такого договора.
2. В договоре необходимо обязательно определить размеры вкладов партнеров, порядок осуществления предпринимательской деятельности, размер прибыли, порядок ее определения и т.п.
3. Если текущее соглашение уже подписано, то не следует предпринимать меры, направленные на его исполнение.
4. Также можно зарегистрировать ООО с двумя участниками (Партнер 1 и Партнер 2) для осуществления совместной деятельности, заключив договор о создании ООО и/или корпоративный договор.

Представленное для анализа соглашение является незаключенным и не порождает для сторон каких-либо прав и обязанностей. Целесообразно использовать другую форму договора (соглашения), например, договор простого товарищества либо зарегистрировать ООО с двумя участниками (Партнер 1 и Партнер 2) и заключить корпоративный договор об осуществлении прав и обязанностей участников ООО.

Если вам понравилась статья, подпишитесь на наши группы в соц. сетях и порекомендуйте Прайм лигал друзьям и знакомым.

опубликовано: 25.07.2018

• Обязана ли коммерческая организация заключать договор аренды нежилых помещений на предложенных государственным учреждением условиях?
• Анализ заявления о признании должника банкротом и привлечение контролирующих лиц должника к субсидиарной ответственности
• Порядок оформления командировки для ВКС

Источник: primelegal.ru

Договор о совместной деятельности

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются объединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной цели.

Сторонами договора простого товарищества могут быть только ИП и (или) коммерческие организации (п.1 ст.1041 ГК РФ).

Сфера применения данного договора законом не ограничена, необходимо лишь, чтобы общая цель товарищей не противоречила закону.

А целями деятельности по договору простого товарищества могут быть:

• получение прибыли;
• достижение иных, не противоречащих закону целей.

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства (ст.1043 ГК РФ).

Следовательно, каждый из товарищей при распределении полученного результата получает имущественную выгоду не за счет другого лица (товарища), а за свой счет, то есть, за счет имущества, которое в равной мере принадлежит и ему самому.

Договор простого товарищества относится к договорам, направленным на достижение цели, единой для всех участников, то есть к так называемым общецелевым договорам.

Поскольку целью таких договоров является совместная деятельность, ни один товарищ не вправе обогащаться за счет другого и не покупает у другого товарища товар.

Существенные условия договора о совместной деятельности

Квалифицирующими признаками договора простого товарищества являются соединение вкладов и совместная деятельность.

Для таких договоров существенными условиями являются распределение рисков, прибылей и убытков между товарищами, формирование общего имущества, установление порядка ведения общих дел товарищей, ответственность товарищей по общим обязательствам (Определение ВС РФ от 03.07.2017 г. №306-ЭС17-7557, Постановление АС Дальневосточного округа от 15.08.2018 г. №А51-25211/2017).

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением (ст.1046 ГК РФ). При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Существенными условиями этого договора являются совместные действия, направленные на достижение общей цели, и соединение участниками товарищества своих вкладов, которыми признается все то, что они вносят в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п.1 ст.1042 ГК РФ).

Условие о соединении вкладов должно содержать сведения о виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника, а также сведения о размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности (п.2 ст.1042 ГК РФ, постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.2014 г. №16768/13).

Какие условия не подлежат включению в совместный договор простого товарищества?

В договор простого товарищества нельзя включать условия, которые прямо названы законом ничтожными для данного вида договора.

К таким условиям относятся:

• ограничение права или об отказе товарища от права знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества (ст.1045 ГК РФ);

Каждый товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел (ст.1045 ГК РФ). Такое право товарищ может реализовать лично, так и через представителя. Например, таким представителем может быть аудитор (ст.182 ГК РФ, Определение ВС РФ от 26.11.2018 г. №308-ЭС18-8991).

• полное освобождение кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков товарищества (абз.2 ст.1046 ГК РФ);
• устранение кого-либо из товарищей от участия в прибыли товарищества (ст.1048 ГК РФ);
• ограничение права на отказ от бессрочного договора простого товарищества (абз.2 ст.1051 ГК РФ).

То есть включение в договор вышеприведенных условий влечет за собой недействительность части сделки и не влечет недействительности прочих ее частей. Любое заинтересованное лицо может предъявить в суд требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки (п.3, п.4 ст.166 ГК РФ, ст.180 ГК РФ).

Какие документы составлять при внесении вклада совместную деятельность по договору простого товарищества?

Немало вопросов вызывает организация документооборота в рамках договора о совместной деятельности.

На основании договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) нужно составлять первичные документы, подтверждающие передачу (внесение) согласованного товарищами имущества и прав в общую долевую собственность товарищей.

Состав и формы первичных документов, оформляемых при передаче вклада, зависят от вида передаваемого имущества, имущественных и неимущественных прав. Компания вправе (за некоторыми исключениями) самостоятельно разработать формы первичных учетных документов, в том числе взять за основу (либо продолжать использовать) ранее применявшиеся унифицированные формы (п.1, 4 ст.9 Федерального закона №402-ФЗ от 06.12.2011 г., далее по тексту – Закон №402-ФЗ). В любом случае применяемые компанией первичные документы должны содержать все обязательные реквизиты, перечисленные в п.2 ст.9 Закона №402-ФЗ.

Почему выгодно воспользоваться услугами «РосКо»?

Важнейший принцип юристов компании «РосКо» — это преданность интересам клиентов, поскольку мы из собственного опыта знаем, насколько ценным является качество юридической поддержки для достижения успеха в деловой среде. Составление договора юристами компании «РосКо» предполагает учет всех пожеланий заказчика, индивидуальный анализ ситуации с целью исключить юридические риски компании.

При составлении договора нашими юристами анализируются возможные последствия каждого пункта, прогнозируются различные варианты развития событий в процессе исполнения данного договора.

Каждое пожелание заказчика будет анализироваться юристом и с учетом действующих норм законодательства и судебной практики, включаться в договор.

Источник: rosco.su