В российском корпоративном праве уже несколько лет как можно в полном соответствии с нормами законодательства оформлять так называемые «прямые» и «обратные» опционы на доли в ООО. Эти сделки позволяют бизнес-партнёрам сделать трансфер доли в ООО быстрым и удобным, а также нивелировать значительное количество юридических и экономических рисков. Последнее время опционы всё чаще используются при структурировании партнёрских отношений, инвестиционных и MA-сделки или ключевой сотрудник компании) получает право приобрести (возмездно или безвозмездно) долю в компании (ООО) при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доли не было, приобретает её, или тот, у кого доля была, увеличивает её размер. Прямой опцион связан с поощрением держателя опциона, держатель опциона в этом случае получает долю (увеличивает её размер) за какой-то позитивный вклад (в обмен на труд, деньги или иные активы).
Обратный опцион — это опцион, по которому его держатель (часто основатель компании или участник MA-сделки) долю в компании (ООО) при наступлении тех или иных зафиксированных в опционе условий. С помощью этого опциона тот, у кого доля была, теряет её, или тот, у кого доля была, уменьшает её размер. Обратный опцион связан с «наказанием» инициатора опциона, инициатор опциона в этом случае теряет долю (уменьшает её размер) в связи с невыполнением той или иной бизнес-задачи (не выполнил KPI, не перечислил инвестиции) или нарушением того или иного обязательства (заверения).
Серия 12. Опцион на долю/акции как инструмент владельческого контроля.
Использование прямых и обратных опционов очень полезно в сделках Mhttps://zakon.ru/blog/2021/12/09/pryamoj_i_obratnyj_opciony_na_dolyu_v_kompanii_chto_takoe_chem_razlichayutsya_v_chyom_ih_polza_dlya_» target=»_blank»]zakon.ru[/mask_link]
Опцион на долю в ООО как инструмент для наследования бизнеса (в т.ч. в «обход обязательной доли»)
Источник: Центр структурирования бизнеса и налоговой безопасности taxCOACHСсылка на оригинал статьи Продолжая тему проработки сценариев наследования среднего бизнеса, рассмотрим две зарисовки из практики taxCOACH® о передаче бизнеса по наследству с помощью опциона на долю в обществе с ограниченной ответственностью. В исходной ситуации у Основателя (собственника) бизнеса наследниками первой очереди являются двое несовершеннолетних детей от разных браков, родители (пенсионеры) и супруга. Всего пять человек. В планах Основателя долю в одной из операционных компаний передать после смерти строго в собственность супруги, участвующей в бизнесе. Напрашивающийся (и в большинстве случаев обязательный) здесь инструмент — завещание. Однако, напомним, дети и родители наследодателя могут иметь право на обязательную долю в наследуемом имуществе. В величине не менее половины того, что они бы получили по закону. И это завещанием не обойти Несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, а также нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, подлежащие призванию к наследованию на основании пунктов 1 и 2 статьи 1148 настоящего Кодекса, наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (обязательная доля), если иное не предусмотрено настоящей статьей. п. 1 ст. 1149 ГК РФ. . Таким образом, в случае отсутствия завещания каждый из пяти наследников Основателя по закону должен получить 1/5 долю в наследуемом имуществе. 
При наличие же завещания, передающего все 100% супруге, и в случае отсутствия иного имущества выдел «обязательных долей» приведет к варианту, где 40% будут распределены в равных долях между четырьмя обязательными наследниками, и только оставшиеся 60% получит супруга: 
Другая ситуация. Основатель компании фактически не является ее Собственником, 100% доли принадлежит иному лицу. Так исторически сложилось. Тогда в случае смерти Основателя данная компания не войдет в состав его наследуемого имущества. В целях обеспечения владельческого контроля участник ООО выдает Основателю опцион на 100% доли в компании и в поддержку условий опциона заключает с ним корпоративный договор. В договоре устанавливается порядок взаимодействия между сторонами опциона, ограничивается излишняя самостоятельность владельца доли, а также санкции за нарушение условий этого соглашения. Вторым покупателем по соглашению о выдаче опциона может стать Супруга Основателя. Но для его акцепта для нее устанавливаются дополнительные условия. Супруге необходимо будет предоставить нотариусу:- Свидетельство о смерти Основателя или
- Решение суда о признании Основателя умершим или
- Решение суда о признании Основателя безвестно отсутствующим.
Важно! В соглашении о выдаче опциона обязательно отразить, что права и обязанности сторон по соглашению переходят их наследникам и что опцион предоставляется за опционную премию, которая засчитывается в стоимость доли (чтобы перед Супругой не встало вопроса о ее оплате). В таком случае пока Основатель жив, он в любой момент может долю выкупить на себя. После его смерти и только в этом случае это может сделать Супруга.
Владельческий контроль: корпоративный договор, залог доли, опцион
Опцион на долю в компании можно использовать в отношении любых лиц, будь то партнер по бизнесу или иной наследник, которому планируется передать бизнес.
Здесь важно в принципе вовремя об этом подумать. И принять, что обеспечение наследования частного среднего бизнеса, как правило, требует использования комбинаторики нескольких инструментов, а не только завещания.
Источник: www.audit-it.ru
Опцион как доля в бизнесе
Современных предпринимателей и инвесторов уже не удивишь историями о том, как крутые зарубежные стартапы и состоявшиеся компании выделяют крупные доли в бизнесе для реализации опционных программ с целью повышения мотивации своих сотрудников.
Опционные программы мотивации стали популярными за рубежом в связи с высокой текучкой ценных кадров и развитостью зарубежного законодательства в части регулирования опционов.
Наиболее известными компаниями, пошедшими по пути мотивации сотрудников опционами, стали Oracle и Apple.
Российскому обывателю также не стоит ходить далеко за примерами. По словам известных в российской стартаперской среде предпринимателей – Айнура Абдулнасырова, основателя компании Lingualeo, и Грачика Аджамяна, основателя сервисов «Будист» и Wakie – сотрудники основанных ими компаний владеют опционами, хоть и выданы они были в соответствии с зарубежным законодательством.
Наша страна долго шла к легализации опционов. Только 1 июня 2015 года российские власти дали «зелёный свет» опционам и внесли соответствующие статьи о них в Гражданский кодекс РФ. Этим сразу же поспешили воспользоваться некоторые российские стартапы. Например, экс-резидент акселератора ФРИИ стартап advoclick.ru (статью об этом можно почитать здесь).
Однако процесс оформления и реализации опционов в российских условиях имеет некоторые юридические тонкости, которые обязательно нужно учитывать.
Поскольку абсолютное большинство стартапов в России созданы в форме обществ с ограниченной ответственностью, рассмотрим кейсы применительно к опционам на долю/часть доли в уставном капитале ООО (в целях удобства доля/часть доли в уставном капитале ООО далее будет именоваться «долей в ООО» или «долей в компании»).
Подводный камень № 1: преимущественное право покупки доли в ООО участниками (учредителями) компании
В случае оформления опциона, по которому доля в ООО подлежит продаже инициатором опциона его держателю (как правило, по заранее определённой и очень выгодной цене), существует риск того, что такая доля просто не дойдёт до держателя опциона и будет приобретена в преимущественном порядке другими участниками ООО.
Такая ситуация возможна, когда на момент реализации опциона в составе ООО есть два и более участников.
Закон устанавливает здесь чёткое правило: в случае продажи одним участником ООО своей доли в компании третьему лицу, другие участники ООО имеют преимущественное право покупки такой доли по предложенной третьему лицу цене.
Есть 3 способа устранения данного юридического риска
Способ № 1
При оформлении опциона предусматриваем, что доля в ООО переходит к держателю опциона безвозмездно. При безвозмездном отчуждении доли преимущественное право покупки доли не работает.
Да, конечно, здесь вылезает несколько налоговых вопросов, связанных с перекладыванием обязанности по уплате НДФЛ с отчуждателя доли на её получателя, а также некоторой неопределённостью со стоимостью доли и определением размера НДФЛ. Но эти вопросы не столь критичны и, если есть заинтересованность в приобретении доли, не играют такой уж важной роли.
Способ № 2
В опционе предусматриваем, что доля в ООО передаётся держателю опциона по частям несколькими траншами. В рамках первого транша часть доли передаём безвозмездно.
После этого держатель опциона становится полноправным участником ООО, что полностью снимает юридические риски, связанные с преимущественным правом приобретения доли другими участниками ООО. Ведь в случае, если доля в ООО продаётся одним участником другому, то преимущественное право покупки такой доли у других участников ООО не возникает.
Способ № 3
Вместе с выдачей опциона заключаем специальное (квазикорпоративное) соглашение с участниками ООО, в соответствии с которым последние обязуются не реализовывать преимущественное право покупки отчуждаемой по такому опциону доли. Естественно, за нарушение этого обязательства фиксируем жёсткую санкцию, дабы неповадно было.
Здесь, правда, существует риск того, что на момент реализации опциона в составе ООО могут оказаться новые участники, которые не подписывали такое соглашение, и которые могут реализовать своё преимущественное право покупки продаваемой по опциону доли в ООО. В этом случае можно в том же соглашении предусмотреть условия, по которым вероятность появления в ООО новых участников будет сведена к минимуму. С точки зрения реализации таких условий, этот способ снятия указанных юридических рисков небезупречен.
Поэтому на текущем уровне развития российского законодательства и правоприменительной практики первые два способа наиболее предпочтительны для устранения указанных юридических рисков.
Подводный камень № 2: невозможность реализации опциона на долю в ООО при:
- наличии (возникновении) в уставе ООО запрещающих такую сделку положений;
- наличии (совершении) сделок, в результате которых доля либо погашается, либо переходит третьему лицу;
- наличии (возникновении) корпоративных или квазикорпоративных соглашений, препятствующих передаче доли по опциону.
Устранить указанный юридический риск можно следующим образом:
- Шаг 1: В опционе прописываем, что на момент его выдачи отсутствуют вышеуказанные обстоятельства – это называется «заверения об обстоятельствах»;
- Шаг 2: Устанавливаем жёсткую ответственность за нарушение таких заверений;
- Шаг 3: Плюсуем к этому заключение специального (квазикорпоративного) соглашения, в соответствии с которым ни один из участников ООО не вправе предпринимать действий (бездействий), направленных на возникновение вышеуказанных ситуаций.
Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь
В завершение статьи хочу отметить следующее.
В России уже начинает формироваться положительная судебная практика по применению опционов. Данное обстоятельство делает ещё более справедливым тезис о том, что иметь опцион на руках гораздо лучше, чем не иметь его.
- Во-первых, документальное оформление договорённостей всегда надёжнее «джентельменских соглашений».
- Во-вторых, договариваться о правилах игры всегда лучше заранее.
- В-третьих, процедура перехода доли в ООО от одного лица к другому жёстко регламентирована законодательством, а использование опциона позволяет сделать этот переход довольно быстрым в соответствии с установленной процедурой.
Материалы по теме:
Источник: rb.ru
