В практике нередки ситуации, когда собственники бизнеса, прогнозируя возможное банкротство компании, создают новые юридические лица, ведущие схожую или идентичную с должником деятельность. В результате компания-должник свою деятельность сворачивает, лишается всякого имущества, требования ее кредиторов не погашаются, а бизнес переезжает на новое «зеркальное» юридическое лицо. Недобросовестные же бенефициары продолжают активно извлекать прибыль, управляя новыми компаниями через подставных лиц, без какой-либо реальной ответственности. Подробнее об этом рассказал Дмитрий Баянов, руководитель практики «Банкротство» в компании «Лексфорт».
Но как кредиторам бороться с подобной ситуацией и восстановить нарушенные права? Институт субсидиарной ответственности в делах о банкротстве продолжает активно развиваться: совершенствуются правовые нормы, формируется новая судебная практика, которая позволяет разрешить сложные правоприменительные ситуации. Не обошла стороной судебная практика и традицию создания «зеркальных» компаний – появляются случаи привлечения к субсидиарной ответственности как самих таких новорожденных юридических лиц, так и их фактических собственников. Именно институт субсидиарной ответственности в этой ситуации позволит обманутым кредиторам привлечь к ответственности недобросовестных бенефициаров и получить возможность возвратить неполученные денежные средства.
На какие правовые нормы ссылаются суды при привлечении к ответственности за перевод бизнеса на «зеркальное» юридическое лицо
Используются общие положения гражданского законодательства – ст. 53.1 ГК РФ, позволяющая привлечь к ответственности контролирующих должника лиц (далее – «КДЛ») за вред, причиненный юридическому лицу. Кроме того, применяется ст.
61.11 Закона о банкротстве, так как совокупность действий по созданию «зеркального» юридического лица и переводу на него бизнеса должника приводит к невозможности погашения требований кредиторов должника. В свою очередь, чтобы признать лицо обладающим статусом КДЛ, суды ссылаются на соответствующие общие положения Закона о банкротстве, а также разъяснения Верховного Суда РФ.
К примеру, предполагается, что лицо, которое извлекло выгоду из незаконного, в том числе недобросовестного, поведения руководителя должника является контролирующим ( пп. 3 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве). В нашей ситуации таким выгодоприобретателем как раз может являться как «зеркальное» юридическое лицо, так и лица, фактически им управляющие. С учетом этого, суды признают их КДЛ и могут привлечь к субсидиарной ответственности.
На какие обстоятельства следует обращать внимание при привлечении к субсидиарной ответственности «зеркальных» юридических лиц
Постепенно судебная практика вырабатывает критерии, позволяющие называть юридическое лицо «зеркальным». Кроме того, учитывая относительную новизну данной категории, вопрос доказывания является открытым и ограничен лишь фактическими обстоятельствами дела и фантазией представителей. Приведем ряд факторов, на которые суды обращают внимание при рассмотрении таких споров. 1.
Перевод активов и сотрудников должника на новое юридическое лицо. Здесь важно понимать, что подразумевается под понятием «перевод активов». В нашей ситуации — это может быть не только классическое отчуждение основных средств по договорам купли-продажи.
Подойдет и передача должником активов зеркальной компании по договорам аренды, в том числе по заниженным ставкам либо без реальной оплаты аренды.
Кроме того, нередки ситуации, когда непосредственно должник держателем имущества для ведения деятельности не является и использует арендуемое у аффилированных лиц оборудование и помещения. Ситуация, когда прекращение/расторжение такого договора аренды для должника не имело экономического смысла, а имущество по договору немедленно было сдано в аренду иному лицу, может заинтересовать суд.
Особое внимание в контексте передачи активов стоит обратить на специфику деятельности должника. Можно привести в качестве примера деятельность управляющих компаний. В последние годы суды оценивают как актив жилищный фонд, который переходит от управляющей компании-банкрота на новую управляющую компанию, находящуюся под фактическим контролем тех же лиц.
Что касается сотрудников, ситуация, когда весь персонал компании в течение короткого периода времени переходит в другую организацию также может быть оценена судами как признак перевода бизнеса. Проверить данный факт можно косвенно по динамике изменения среднесписочной численности работников должника и «зеркальной» компании (наблюдается синхронное сокращение численности у должника при соответствующем увеличении численности у «зеркальной» компании). Непосредственно же данный факт устанавливается уже по сопоставлению списков застрахованных лиц этих компаний согласно отчетности Пенсионного фонда и Фонда социального страхования.
Более того, часть предприятий (к примеру, осуществляющих высокотехнологичную деятельность) крайне зависима от конкретных работников высокого уровня квалификации, и их «синхронное» увольнение обычно свидетельствует о нежелании собственников компании продолжать деятельность на прежнем юридическом лице.
Например, в практике встречаются ситуации, когда работник должника, являющийся держателем ряда патентов на продукцию компании, становится директором новой «зеркальной» организации, фактически перенося туда и интеллектуальную собственность. Подобные факты, очевидно, являются нетипичными и свидетельствуют о переводе бизнеса.
Тщательный поиск ответов на вопросы «за счет каких активов (имущества, сотрудников, нестандартных активов по типу жилищного фонда) компания получала прибыль?» и «что стало с этими активами?» позволит установить обстоятельства перевода активов и вывода бизнеса на «зеркальное» юридическое лицо. 2. Сходство наименований организаций.
По данному критерию суды обращают внимание на совпадение или сходство наименований должника и «зеркального» юридического лица. Так, суды при рассмотрении споров указывают на признак зеркальности, когда обе организации имеют одинаковое название, либо принимают во внимание лексическую схожесть наименований, например — ООО «Охранное предприятие «Сфинкс А» и ООО «Частная охранная организация «Сфинкс».
Сведения о наименованиях организаций находятся в открытом доступе и могут быть выявлены посредством анализа данных из ЕГРЮЛ. 3. Использование одного сайта, общность юридического/фактического адреса, номера телефона.
Для экономии денежных средств, а также сохранения «образа» компании, недобросовестные бенефициары зачастую сохраняют прежний сайт, ранее используемый должником в своей деятельности. И новый сайт использует уже «зеркальное» юридическое лицо, предоставляя его контрагентам и указывая в своих документах, в том числе при ведении переговоров. Проверить это можно с помощью сервисов проверки интернет-домена (whois-сервисы).
Кроме того, адрес и номер телефона у зеркального юридического лица может совпадать с данными должника для сохранения у контрагентов представления, что они работают с давно ведущим деятельность на рынке лицом.
- сырье для последующей реализации/переработки закупается у одних и тех же лиц;
- оборудование для ведения деятельности арендуется у одних и тех же лиц;
- произведенная продукция реализуется контрагентам, которым ранее продукцию реализовывал должник;
- услуги для обеспечения ведения деятельности компании (интернет, связь, банковское обслуживание) закупаются у тех же контрагентов и т.д.
Чем больше подобного рода совпадений имеется в деле – тем больше шансов признать юридическое лицо «зеркальным», а, значит и установить его статус КДЛ.
Такие совпадения устанавливаются путем анализа выписок по расчетным счетам должника и «зеркального» юридического лица (могут быть истребованы в судебном порядке при рассмотрении спора).
7. Наличие общих представителей.
В случае, когда речь идет о группе компаний, юридические услуги всей этой группе могут оказывать одни и те же организации, и, соответственно, представители.
Для выявления данного факта надлежит анализировать судебные акты по спорам с участием должника и «зеркальной» юридической компании, а также сведения о выданных организациями доверенностях. Как минимум по арбитражным делам такая информация легко проверяема с помощью Картотеки арбитражных дел.
8. Совпадение лиц, имеющих доступ к расчетным счетам и право распоряжения ими.
Для сохранения контроля над денежными потоками у должника и «зеркального» юридического лица у них зачастую одни и те же лица имеют право первой подписи банковских документов.
Кроме того, контроль за расчетными счетами (к примеру, вход в личный кабинет онлайн-банка) может осуществляться через один и тот же IP-адрес, что также свидетельствует о подконтрольности «зеркальной» компании одной группе лиц и наличии признаков перевода бизнеса.
Данные сведения можно выявить путем истребования соответствующих документов у кредитных организаций в ходе судебного разбирательства о привлечении лиц к субсидиарной ответственности.
Примеры из судебной практики
Приведем несколько судебных актов, в которых суды ссылались на описанные выше критерии, позволяющих квалифицировать юридическое лицо в качестве «зеркального» и привлечь его к субсидиарной ответственности.
Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.02.2021 N Ф04-6546/2020 по делу N А75-326/2020.
На какие критерии обратил внимание суд:
- аналогичные виды деятельности компаний;
- совпадение состава контролирующих должника и «зеркальную» компанию лиц (общий учредитель и руководитель);
- совпадение фактических адресов;
- введение в состав руководящих органов номинальных лиц (реальный бенефициар передал полномочия лицу, являющему директором 150 организаций).
Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.12.2020 г. по делу № А40-63572/2019.
На какие критерии обратил внимание суд:
- совпадение наименований организаций;
- использование одного и того же сайта;
- общий состав контролирующих лиц;
- перевод сотрудников должника в зеркальное юридическое лицо (квалифицированного персонала, осуществляющего стоматологическую деятельность);
- компании располагаются в одном и том же помещении;
- должник передал активы «зеркальному» юридическому лицу.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2022 N 09АП-28382/2022, 09АП-28386/2022 по делу N А40-206411/2019.
На какие критерии обратил внимание суд:
- совпадение наименований организаций;
- юридический адрес вновь созданного юридического лица полностью совпадает с адресом фактического осуществления деятельности должника;
- полное совпадение основного вида деятельности;
- перевод сотрудников должника в течение одного года в зеркальное юридическое лицо;
- общий состав контролирующих лиц;
- зеркальное юридическое лицо создано в преддверии банкротства должника;
- совпадение контрагентов (те же поставщики, арендодатели, приобретатели услуг);
- совпадение телефонов организаций;
- совпадение сайтов организаций.
Как мы убедились, складывающая на сегодняшний день судебная практика позволяет кредиторам привлекать к субсидиарной ответственности «зеркальные» юридические лица и их контролирующих лиц.
Однако сам процесс доказывания наличия у компании статуса «зеркального» юридического лица и факта перевода бизнеса только вырабатывается на практике. Четких разъяснений на этот счет Верховного Суда РФ, а тем более законодательных норм не существует. Каждое дело может быть осложнено своими нюансами.
В такой ситуации тщательный поиск взаимосвязей должника и «подозреваемой» компании, а затем и формирование грамотной и логичной процессуальной позиции – залог положительного для кредиторов исхода.
Источник: rusbankrot.ru
Субсидиарная ответственность: кого привлекают и как избежать
Многие руководители думают, что субсидиарка — это страшная сказка и не более того. Если вы тоже так считаете, то стоит лучше разобраться в этой теме. Субсидиарную ответственность можно предупредить и обезопасить себя, нужно только разобраться, как это делать.
Алла Семенова
Субсидиарная ответственность — вид ответственности, который позволяет взыскать долг не только с должника, но и с любого лица, контролирующего его.
Например, компанию А признали банкротом и начали в отношении нее конкурсное производство. Если активов компании не хватает для того, чтобы рассчитаться с кредиторами, то оставшуюся часть денежных средств можно взыскать с ее руководства.
Кого могут привлечь к субсидиарной ответственности
Перечень лиц, которые могут подпасть под ответственность, следующий:
- собственник государственного или муниципального предприятия/учреждения отвечает лично в случае, если имущества организации не хватает, чтобы рассчитаться с кредиторами;
- поручители по кредитам физических и юридических лиц;
- руководящие и ответственные лица ООО (акционеры, члены совета директоров, собственники, учредители, топ-менеджеры, главные бухгалтеры), чью причастность к банкротству можно доказать;
- юридические и физические лица, отвечающие за несовершеннолетнего, который нанес вред чьему-то имуществу.
Когда наступает субсидиарная ответственность учредителей и директора
Причастность к банкротству доказывают с помощью заключенных договоров и выполненных/невыполненных работ (услуг), по актам выполненных работ (услуг), по факту перечислений за работы, услуги,по протоколам собраний,на которых принимались решения, по изданным приказам.
Руководители несут субсидиарную ответственность, если удастся доказать, что:
- совершенные сделки принесли убытки, например, закупили материалов за 1 млн руб. и продали за 500 000 — здесь вызывает сомнение экономическая обоснованность и чистота сделки;
- заключены договоры с сомнительными контрагентами, либо проведена фиктивная сделка;
- отсутствие документов: если подтверждающих документов не хватает, суд привлечет руководство к субсидиарной ответственности;
- единолично совершались сделки, требующие одобрения совета директоров или учредителей;
- установлена неплатежеспособность предприятия, а о предстоящем банкротстве своевременно не заявлено — руководитель обязан заявить в арбитражный суд о банкротстве не позднее, чем через 30 дней с момента, когда установлена невозможность расчетов с кредиторами.
Основной фактор в доказательстве вины — причинение умышленного вреда экономическому положению фирмы.
Но ошибки в управлении, в учете, совершенные не сознательно и не с целью доведения до банкротства, суд может оправдать.
Ответственность главного бухгалтера
Субсидиарка в отношении главбуха также предусмотрена, если он давал финансовые указания руководству или несвоевременно сообщил об убытках и финансовой несостоятельности.
Также субсидиарная ответственность грозит главному бухгалтеру, если он:
- являлся членом исполнительного органа, например, cовета директоров;
- получал выгоду от незаконных действий, намеренно уклонялся от оплаты долгов;
- допускал ошибки в отчетности либо потерял (скрыл) бухгалтерские и финансовые документы;
- владел или имел право распоряжаться более 50 % акций, долей или уставного капитала компании.
Неважно, работал ли бухгалтер по трудовому договору, договору ГПХ или он фрилансер. Если суд докажет причастность бухгалтера к банкротству, субсидиарная ответственность наступит.
Родственники субсидиарного ответчика
Список потенциальных субъектов субсидиарной ответственности не ограничивается одними руководителями. Виновными в банкротстве компании могут признать бывших руководителей (которые уволились в течение двух лет до банкротства организации), родственников, друзей, контрагентов —всех, кто мог повлиять на принятие решений, быть в цепочке заключенных сделок и получить от этого выгоду.
Оцените финансовые показатели бизнеса, получите советы по их улучшению, прогнозируйте прибыль
Субсидиарная ответственность собственника имущества наступит, если будет подтверждено, что на деньги компании приобретались в частное пользование недвижимость, транспорт и другие ценности. Доказать причастность к банкротству предприятия сторонних лиц, находящихся в тени, несложно.
Рассмотрим некоторые очевидные ситуации:
- За время руководства компанией неким гражданином у его родственников появились крупные суммы на счетах, дорогостоящее имущество. Либо руководитель оформлял купленное на себя, а потом дарил близким. Такие сделки оспорят, а все подаренное заберут.
- У родственников (супругов, детей, родителей) руководителя нет больших доходов, но вдруг после снятия денег со счетов компании у них появляются дома, машины, акции, облигации. Кредиторы могут доказать, что все это — подарки за счет разорившегося предприятия. Итог тот же — все заберут.
- У родственников есть свой бизнес. Но суд все равно будет проверять, не участвовало ли данное предприятие в сделках банкротившейся компании. Если сделки не осуществлялись либо подтверждаются выписками со счетов, вступлением в наследство и так далее, собственник бизнеса не несет субсидиарной ответственности.
Ответственность по обязательствам юридического лица несут только те, кто действительно причастен к ухудшению финансового положения фирмы. Просто так по случаю разорения компании родственников учредителей, директоров или других сотрудников никто к выплате долгов не привлечет. Если никаких сомнительных сделок не было, опасаться нечего.
Порядок взыскания субсидиарной ответственности
Среди кредиторов могут быть:
- банки;
- поставщики, которым не заплатили за товар;
- работники, оставшиеся без зарплаты;
- любой, кто выступает обманутым взыскателем.
Порядок взыскания субсидиарной ответственности следующий:
- Кредитор направляет должнику письменную претензию о сумме долга и сроках ее срочного погашения.
- Если должник оставляет претензию без ответа или сообщает о том, что не может исполнить обязательства, при этом не дает конкретных сроков и других гарантий, кредитор обращается к субсидиарному должнику с требованием о выплате.
- Последний направляет основному должнику уведомление о требованиях кредитора.
- При несогласии с предъявленными кредитором условиями субсидиарный должник подает в суд претензию. Основной должник автоматически становится соответчиком.
- Долг в установленном судом размере выплачивается субсидиарным должником или взыскивается с него.
Что могут забрать
Датой взыскания долга с субсидиарного ответчика является вынесение судом решения о признании компании банкротом. После чего:
- Определяется размер долгов перед каждым кредитором.
- Формируется конкурсная масса из имущества банкрота, подлежащего продаже на аукционе.
- Если денежных средств после реализации активов не хватает для расчета со всеми кредиторами, выявляют круг лиц, повлиявших на банкротство фирмы.
- Этих лиц привлекают к ответственности, что возможно в течение трех лет после банкротства.
Как и в случае с реализацией имущества в процессе личного банкротства, при привлечении к субсидиарной ответственности можно лишиться собственных денежных средств, а также всего, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в ст. 446 ГПК РФ. Реализации подлежат квартиры, дома, машины, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.
Если субсидиарный должник имеет прямое отношение к компании и виновен в ее банкротстве, то он отвечает всем своим имуществом, а не только тем, что куплено в период работы в фирме.
Если у должника нечего брать, арестуют все счета субсидиарного ответчика и запретят ему выезжать за границу на время, пока идет исполнительное производство. Также кредиторы могут подать на личное банкротство гражданина, чтобы оспорить сделки и найти какое-то имущество для последующей продажи.
Как избежать субсидиарной ответственности
Чтобы кредиторы не имели претензий к руководству или главному бухгалтеру, важно помнить о некоторых принципах.
Следите за документацией — сразу восстанавливайте утерянные бумаги, копии, договора. Если вы нанятый сотрудник, главный бухгалтер, то необходимо заранее формировать доказательную базу по всем сомнительным на ваш взгляд сделкам для доказательства вашей непричастности к ним.
Например, вы проявили должную осмотрительность в отношении некого контрагента и выявили, что у него есть признаки фирмы-однодневки, предупредили об этом руководство, но оно проигнорировало ваши сведения и заключили договор поставки. У вас должны быть оригиналы документов: как вы предупредили руководство (служебная записка, направленное по почте письмо и т.д.). При возникновении субсидиарной ответственности у вас будет доказательная база, которую вы предъявите в суде.
Не увлекайтесь фиктивными сделками — итог может оказаться серьезнее сиюминутной выгоды. Сэкономив на налогах сегодня, не нужно забывать о рисках в течение трех лет. Да, они могут наступить и обернуться полным фиаско для вас. Поэтому планируйте свою деятельность, просчитывайте все возможные негативные последствия.
Не пытайтесь скрываться от кредиторов — порой лучше разобраться с выставленными требованиями. Например, иногда получается оспорить претензии, указав на их несвоевременность или доказав свою непричастность. Также можно пойти на мировую и договориться с кредитором о графике выплаты долга. Хороший юрист или адвокат вам будет только в помощь. Не пренебрегайте их услугами.
И главное: не паникуйте, не бездействуйте, доказывайте свою правоту.
Алла Семенова, эксперт по бухгалтерскому учету и налогообложению
Источник: kontur.ru
