Незадачливый покупатель доли в компании может столкнуться с внебалансовыми обязательствами, отсутствием лицензий, скрытыми корпоративными соглашениями. Результатом станут штрафы, неполученный доход и даже утрата контроля над бизнесом. Как этого избежать?
Предприниматель может купить 100% от уставного капитала или акций компании и стать владельцем всего бизнеса. Кроме того, он может приобрести какую-то часть капитала или акций (например, 20, 30 или 60%), то есть долю участия в компании.
Зачем предпринимателю доля в бизнесе
Предприниматели покупают компанию или долю в ней по разным причинам. Как правило, все сводится к получению прибыли либо контроля над компанией. Условно цели покупки можно классифицировать следующим образом:
- покупка готового бизнеса;
- развитие (расширение) собственного бизнеса или поглощение конкурента;
- инвестиции в деятельность компании. В данном случае покупка доли на первоначальном этапе выступает своеобразной гарантией возврата инвестиций и участия в управлении компанией;
- покупка активов, принадлежащих компании. Зачастую покупателю интересна не компания сама по себе, а принадлежащее ей имущество (например, недвижимость, денежные требования, доли/акции других организаций). С точки зрения структурирования сделки иногда целесообразно приобрести компанию, а не отдельные активы;
- выкуп долей внутри компании для формирования контрольного пакета (конечная цель — более эффективное управление бизнесом);
- покупка долей или акций для получения пассивного дохода в виде дивидендов.
Когда и как давать топу долю в бизнесе
Какие скрытые угрозы необходимо учесть
Покупателю компании или доли в ней важно осознавать риски. Например, покупка компании-банкрота, ликвидированной компании, компании с просроченной задолженностью по налогам не вызывает у юристов ничего, кроме улыбки. В этих случаях риски можно проверить одним щелчком мыши. Тщательной проверки требуют риски, имеющие скрытый характер. Рассмотрим некоторые из них.
1. Риски, связанные с не отраженными в отчетности обязательствами
Речь идет о так называемых забалансовых или внебалансовых обязательствах. Например, предприниматель купил компанию, какое-то время все шло хорошо, но потом банк потребовал от него выплатить крупную сумму за некоего должника, за которого компания (до ее приобретения) выдала поручительство. Почему такое может быть?
Дело в том, что выдача векселя, заключение договора поручительства, залога движимых вещей и ряда иных договоров никак не отражаются в бухгалтерской отчетности. Сведения о таких договорах в обязательном порядке нигде не публикуются, поэтому и узнать о них заранее трудно.
К сожалению, нельзя полностью исключить риск того, что в будущем кредиторы обратятся к покупателю с подобными требованиями. Однако минимизировать негативные последствия можно. Например, можно получить от продавца письменные заверения в отсутствии перечисленных рисков. Если в дальнейшем это не подтвердится, то покупатель сможет взыскать полученные убытки, неустойку и расторгнуть заключенный договор. Подробнее об этом читайте ниже.
А может ему долю в бизнесе дать?
2. Риски, связанные с лицензиями или специальными разрешениями
Отсутствие лицензии на алкоголь (если речь идет о ресторанном бизнесе), лицензии на недропользование или на энергосбытовую деятельность, отсутствие регистрации опасного производственного объекта приводят к тому, что купленная компания не может полноценно работать.
Не менее важны лицензии на использование объектов интеллектуальной собственности. Предприниматель купил 100% долей в компании — производителе оборудования. Через некоторое время выяснилось, что на производстве используются патенты и программное обеспечение другой организации. Она входит в холдинг, которому ранее принадлежала купленная компания.
Организация-правообладатель потребовала от предпринимателя прекратить неправомерное использование объектов интеллектуальной собственности или приобрести лицензию с уплатой лицензионных платежей в размере 60 млн руб. в год. За лицензию пришлось заплатить, но юристам удалось добиться снижения суммы платежей в три раза.
3. Риски, связанные с персоналом
К примеру, трудовым или коллективным договором может быть предусмотрено, что при увольнении сотрудника ему положена компенсация в размере нескольких окладов. Если такое условие имеется, то покупатель как минимум может потребовать снизить цену покупки компании, так как это серьезный минус.
4. Риски, связанные с корпоративными соглашениями
Угроза возникает при покупке долей в ООО или акций в непубличных обществах в объеме менее 100%, когда покупатель изначально неверно оценивает расстановку внутренних сил в компании.
Например, предприниматель приобретает крупнейший пакет долей или акций в компании, планируя получить решающий голос при управлении ею, но не учитывает корпоративное соглашение между остальными участниками. Оно обязывает их голосовать определенным образом по разным вопросам. Если интересы участников не совпадают с интересами покупателя, то принятие решений по некоторым вопросам может фактически блокироваться. Доли участников в отдельности могут быть значительно меньше, но в совокупности превышать долю покупателя пакета. Такая ситуация приводит к смещению контроля в компании.
Конечно, участники общества могут заключить такое соглашение и после покупки предпринимателем контрольного пакета. Миноритарии могут просто (устно) договориться голосовать определенным образом. Однако наличие среди участников приобретаемой компании корпоративного соглашения должно насторожить потенциального покупателя.
К сожалению, распознать этот риск не всегда просто. При заключении корпоративного соглашения его участники должны уведомить об этом саму компанию (гендиректора), не раскрывая содержания документа. В результате лицо, которое думает, что покупает контрольный пакет, на деле может не достичь своей цели. Чтобы свести риски к минимуму, при покупке компании необходимо знать не только долю участия каждого из владельцев бизнеса, указанную в открытых источниках, но и быть в курсе корпоративных соглашений.
Как покупателю себя обезопасить
Во-первых, перед покупкой компании или доли в ней необходимо провести due diligence. Это комплексная проверка реального финансового состояния, хозяйственной деятельности и различных рисков, связанных с покупкой компании. Объем проверки зависит от целей покупки. Например, если мажоритарный участник выкупает долю миноритария, то проводить дорогостоящий due diligence всей компании не надо.
Компания — своя, поэтому можно ограничиться проверкой прав продавца на отчуждение доли. С другой стороны, если покупается готовый бизнес или доля в нем, то нужно оценить как внутреннее состояние компании, так и все направления ее деятельности.
Как правило, минимально следует проверить следующие факторы:
1. Права продавца на долю в компании и распоряжение такой долей; учредительные документы и оплату уставного капитала компании; схему управления компанией, законность избрания и объем полномочий органов управления. Все перечисленные документы запрашиваются у компании и продавца.
2. Отсутствие возбужденной процедуры банкротства, судебных споров, исполнительных производств в отношении компании и продавца.
Проверку можно сделать на сайтах:
- kad.arbitr.ru (Картотека арбитражных дел);
- fssprus.ru (Федеральная служба судебных приставов);
- fedresurs.ru (Единый федеральный реестр значимых сведений о юрлицах и ИП);
- egrul.nalog.ru (Единый государственный реестр юридических лиц и Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей).
3. Права на имущество компании.
В публичных источниках достоверно можно получить информацию:
- о недвижимости из Единого государственного реестра недвижимости (ЕГРН);
- о залоге движимого имущества из Реестра уведомлений о залоге движимого имущества;
- о залоге долей в компаниях из Единого государственного реестра юридических лиц.
4. Наличие необходимых разрешений и лицензии для осуществления профильной деятельности. Документы запрашиваются у компании.
Помимо определения возможных рисков грамотно проведенный due diligence поможет существенно снизить стоимость покупки компании. Любые выявленные недостатки послужат поводом, чтобы попросить скидку.
Во-вторых, необходимо получить от продавца письменные заверения об отсутствии скрытых рисков, которые трудно выявляются, но потенциально могут возникнуть.
Заверения об обстоятельствах — сравнительно новый инструмент в российском праве, пришедший к нам с Запада, где он активно используется. Суть его сводится к тому, что покупатель получает от продавца заверения относительно обстоятельств, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, например о наличии у компании необходимых лицензий и разрешений, финансовом состоянии продавца, отсутствии скрытых обременений имущества, корпоративных соглашений и т.п.
В случае недостоверности гарантий продавец обязан будет возместить покупателю причиненные убытки или уплатить неустойку. Также обманутый покупатель сможет отказаться от уже заключенного договора.
Кроме того, можно договориться о возмещении потерь покупателя при наступлении определенных обстоятельств, например в случае предъявления третьими лицами или госорганами требований к компании по причинам, возникшим до ее покупки.
Самой распространенной ошибкой на сегодняшний день остается покупка, основанная на «честном купеческом» слове продавца, а не на тщательной проверке актива. Покупателям стоит помнить об этом и не совершать необдуманных действий.
Источник: advocates.su
Зачем нужен уставный капитал в ООО
Для создания юридического лица с организационно-правовой формой ООО требуется обязательное формирование уставного капитала из вкладов учредителей. Генеральный директор юридической компании « Гебель и партнеры » Сергей Гебель разобрал, для чего нужен уставный капитал, какой минимальный размер должен быть на старте, как распределяются доли между участниками и что с ними происходит в случае ликвидации организации.
Исходя из положений действующего законодательства следует, что под уставным капиталом понимается условная сумма, отражающая необходимое количество чистых активов организации. Его размер фиксируется в учредительных документах юридического лица.
Сумма уставного капитала показывает, на что могут рассчитывать кредиторы, какие деньги они получат, в случае неисполнения организацией своих обязательств.
Помимо распределения долей и определения ролей участников на начальном этапе, уставный капитал выступает в качестве меры ответственности в дальнейшем.
Иными словами можно сказать, что УК это актив, который должен присутствовать в организации в любой момент, независимо от текущей хозяйственной деятельности, ее успехов и иных факторов, поскольку им гарантируется выполнение обязательств.
Значение и функции уставного капитала организации
К функциям УК организации принято относить:
- Распределение ролей пропорционально размеру вклада. Чем больше участник вложил средств, тем больше у него количество голосов в компании. Например, при учреждении организации один участник вложил 8 тысяч, а второй 2 тысячи рублей, итоговый размер УК — 10 тысяч рублей. Исходя из объема вложенных средств первый участник получит 80% голосов компании, а второй только 20%. Однако этот порядок может быть изменен учредительными документами или корпоративным договором.
- Гарантия обеспечения обязательств. Размер уставного капитала — это та сумма, на которую смогут претендовать кредиторы на случай банкротства организации. Законом предусмотрено, что чистые активы компании должны превышать уставной капитал. В ином случае УК подлежит уменьшению, либо организация вправе принять решение о ликвидации. Несмотря на декларацию законом этой функции, ее исполнение на практике носит спорный характер.
- Репутационная — контрагент не с минимальным уставным капиталом, как правило, вызывает больше доверия. Например, выбирая между компанией с УК в 10 тысяч и организацией у которой он составляет миллион рублей, вероятно остановятся на второй. Однако ориентироваться только на этот показатель нельзя, поскольку он не гарантирует добропорядочность контрагента.
Кроме этого, УК зачастую используется на старте в качестве начальных средств для приобретения имущества, оборудования, сырья.
Структура УК
Уставный капитал компании образуется из долей участников, каждая из которых имеет номинальную стоимость. Сумма всех этих долей и составляет УК.
Например, три учредителя имеют доли в 10, 30 и 60 тысяч рублей соответственно. Итоговая сумма капитала составит 100 тысяч рублей.
Размер вклада каждого учредителя, выраженный в процентах, закрепляется в документах. В рассмотренном примере их размер в процентах составит 10%, 30% и 60% соответственно.
Минимальный размер уставного капитала ООО
Размер уставного капитала участники ООО определяют самостоятельно, однако он не может быть меньше минимально установленного законом — 10 тысяч рублей. При этом для оплаты этой суммы должны быть внесены деньги.
Для отдельных видов деятельности законом предусмотрены повышенные размеры. Например, для банка с универсальной лицензией он должен быть как минимум 1 миллиард рублей.
Ограничений по максимальной сумме нет, но важно помнить, что она должна соответствовать чистым активам организации.
Виды уставного капитала
Вид УК определяется в соответствии со способом его внесения: деньгами, имуществом, ценными бумагами, правами на интеллектуальную собственность.
Виды имущества, принимаемые в качестве оплаты, могут быть ограничены законом или учредительными документами. Например, страховая компания не может вносить имущество, находящееся в залоге или заемные средства.
При этом, как отмечалось ранее, минимальный взнос 10 тысяч рублей должен быть оплачен только деньгами. Например, суммарно размер УК составляет 100 тысяч, 10 тысяч рублей нужно внести деньгами, оставшуюся часть — любым удобным способом.
Срок оплаты уставного капитала при создании ООО
Срок оплаты УК определяется договором или решением об учреждении общества с ограниченной ответственностью, но не может превышать 4 месяцев с момента постановки на учет регистрирующими органами.
Неоплаченная доля учредителя переходит к обществу, которое определяет ее дальнейшую судьбу. При этом за нарушение сроков договором об учреждении могут быть предусмотрены последствия в виде штрафа или пени.
Внесение уставного капитала
Важно внести уставный капитал в установленный срок, но не позднее 4 месяцев с момента регистрации организации. Оплатить можно вещами и деньгами, при этом допускается внесение частями.
Минимальная сумма 10 тысяч вносится деньгами и только рублями, поскольку валютные операции между резидентами запрещены. Сделать это можно через кассу после выдачи директором приходно-кассового ордера, в котором отмечается кто и сколько средств заплатил.
Другой способ — внести деньги на банковский счет организации. Для этого в платежном поручении в качестве назначения платежа нужно указать: «оплата доли в уставном капитале на основании решения об учреждении».
Возможность совершения оплаты путем внесения имущества должна быть предусмотрена договором об учреждении. Взнос осуществляется после экспертизы объекта и утверждения ее результатов на общем собрании с оформлением соответствующего протокола или решения. Для подтверждения уплаты составляется акт приема-передачи.
Законом не запрещено одному участнику общества делать вклад за другого, но данный факт должен отражаться в платежных документах.
Уведомлять государственные органы, в частности налоговую инспекцию, о внесении УК не нужно. При этом все документы следует сохранить, поскольку они могут понадобиться в дальнейшем, например, для продажи доли.
Доли участников в уставном капитале ООО
При количестве участников ООО более одного, уставный капитал делится на доли. Размер доли в УК определяется в виде процентов, например 50%. Действительная стоимость доли зависит от размера чистых активов и рассчитывается пропорционально доли в УК. Как пример — доля участника 50%, размер чистых активов 50 тысяч рублей, соответственно действительная стоимость доли составит 25 тысяч рублей.
Законом предусмотрена возможность перехода доли, либо ее части от одного участника ООО к другим или к третьим лицам. Отчуждение может происходить по результатам сделки или в порядке правопреемства. Например, доля может быть куплена, подарена или унаследована.
Размеры долей, равно как и возможность их отчуждения, разрешено регулировать учредительными документами организации. Нельзя устанавливать ограничения только для отдельных членов, поэтому принятые правила распространяются на всех участников.
Изменения уставного капитала ООО
Первоначальный УК может быть увеличен или уменьшен.
Увеличению подлежит только оплаченный уставный капитал. Сделать это можно за счет имеющегося имущества, дополнительных вкладов участников ООО, либо инвестиций со стороны третьих лиц. Перечисленные способы могут использоваться как по отдельности, так и вместе.
Производя увеличение за счет имеющегося имущества дополнительные средства не вкладываются, но стоимость долей растет. Однако сумма увеличения не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов и текущим размером УК.
Например, есть ООО с капиталом в 20 тысяч рублей. Его чистые активы составляют 200 тысяч рублей. Соответственно, увеличить размер УК за счет имущества можно не более, чем на 180 тысяч рублей.
Независимо от выбранного способа, порядок действий не меняется: созывается собрание, принимается решение и регистрируются изменения. Организациям, действующим на основании типовых уставов, изменять учредительные документы и проводить регистрацию не требуется. Это правило распространяется только на ООО, действующее на основании устава, утвержденного участниками (нетипового).
В случае увеличения за счет дополнительных вкладов всех учредителей проводится 2 собрания: об изменении УК и об утверждении результатов внесения.
Во время процедуры увеличения важно соблюдать все предусмотренные сроки, поскольку их нарушение может повлечь признание результата недействительным.
Общество вправе (а иногда обязано) уменьшить свой УК. Для этого есть 2 способа: снижение номинальной стоимости долей для всех участников или их погашение.
При уменьшении номинальной стоимости должны сохраняться пропорциональные размеры долей. Например, в ООО с УК в 100 тысяч 2 участника с долями по 50 тысяч рублей. После принятия решения об уменьшения капитала в два раза до 50 тысяч, доли участников также сократятся в 2 раза — до 25 тысяч рублей у каждого.
В общем виде процедура уменьшения аналогичная: принятие решения на собрании, внесение изменений в устав и его утверждение при необходимости, сообщение регистрирующему органу, внесение уведомления в ЕФРСФДЮЛ, уведомление кредиторов, подача документов на регистрацию.
Важно помнить, что по общему правилу уменьшить УК можно только до минимально предусмотренного законом размера в 10 тысяч рублей.
Где хранится уставный капитал
Уставный капитал — это условная сумма, не связанная напрямую с денежными средствами в банке или имуществом. Так, при изменении количества денег на счету или стоимости материального имущества, размер УК остается прежним.
Если же говорить непосредственно о деньгах организации, то они могут храниться на расчетном счете в банке или кассе.
Можно ли тратить уставный капитал ООО
Уставный капитал — это актив и его разрешено тратить на нужды организации. Например, деньги, внесенные в качестве оплаты УК, могут быть потрачены с банковского счета для приобретения имущества, сырья, оплаты аренды или в других целях.
Единственное условие — к концу финансового года чистая стоимость активов должна быть не менее размера УК.
Уставный капитал при ликвидации компании
При ликвидации компании уставный капитал распределяется между всеми участниками бизнеса пропорционально внесенным долям. Однако перед этим осуществляется расчет с кредиторами, если имеются неисполненные обязательства.
Следует учитывать, что для погашения задолженностей к УК переходят в последнюю очередь после исчерпания свободных денежных средств и другого имущества.
Остатки денежных средств после исполнения всех обязательств также распределяются между участниками. При этом вырученные средства облагаются НДФЛ. Если же задолженностей было больше, учредители ничего не получат.
Источник: dzen.ru
Как распределить доли в бизнесе и почему делить 50 на 50 — плохая идея
Елена
Симон
Типичная ситуация — 2 фаундера, 2 друга придумали классную идею и решили ее монетизировать, организовав совместный бизнес. Первый вопрос, который встанет перед ними — как разделить доли? А следом сам собой возникнет в умах популярный ответ: «Мы друзья, доверяю тебе, как себе — 50 на 50».
Далее по сценарию новоиспеченные партнеры зарегистрируют ООО, создадут типовой устав, директором станет кто-то из них или третье лицо, а в выписке ЕГРЮЛ они будут значиться с 50%-ми долями.
А если deadlock?
Время будет идти, компания будет расти, прибыль распределяться, а дивиденды выплачиваться. Однако рано или поздно решения учредителей по управлению и деятельности компании разойдутся и не смогут прийти к общему знаменателю. Возникнет deadlock — конфликтная ситуация, при которой учредители юридического лица, каждый из которых обладает 50% долей в уставном капитале, не могут договориться между собой.
Нормально же общались!
Какие могут быть варианты развития событий, а самое главное, какие пути решения существуют?
Ситуация №1
Одним из самых больных вопросов в случае равных долей учредителей является избрание и/или прекращение полномочий директора. Решение об избрании директора принимаются простым большинством (более 50 % голосов). Оба фаундера в нашем случае таким количеством голосов не обладают и решение об избрании директора будет затягиваться, пока один из них не уступит. Бывает так, что полномочия старого директора прекращены, а о новом учредители договориться не могут. В этом случае фактически деятельность компании замораживается, поскольку именно директор ведет всю хозяйственную деятельность (заключает договоры, проводит оплаты, нанимает сотрудников и т.д.).
Ситуация №2
На горизонте компании маячит крупная сделка, сумма которой составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества. Но есть одно но. Один учредитель за, другой — против. Итог? Решение об одобрении крупных сделок, даже очень выгодных, принято не будет, так как необходимо большинство голосов.
А какое большинство, если по бумагам 50 на 50.
- отстаивать свою позицию или настаивать на принятии конкретного решения;
- игнорировать собрания учредителей или не участвовать в принятии решений общества вовсе;
- вести себя негативно: злоупотреблять положением, подделывать документы, проводить собрания без уведомления второго участника и др.
- Исключить участника из общества. Законом предусмотрен институт исключения участника из общества, но на деле суд скажет вам, что «невозможность достичь согласия по вопросам управления обществом» не может являться основанием для исключения. А значит деление долей в компании 50 на 50 делает практически невозможным применение способа исключения участника, если только вы не докажете причинение умышленного вреда компании «партнером».
- Составить корпоративный договор. Если компания уже поделена вами в равных долях или это является принципиальным моментом — в обязательном порядке необходимо заключить корпоративный договор. В нем вы подробно пропишите разрешение тупиковых ситуаций, таких как:
- порядок проведения повторного голосования;
- ведение переговоров, в том числе с участием профессионального медиатора;
- привлечение третьего лица (эксперта), имеющего решающий голос при принятии решения;
- порядок выкупа одним участником доли второго участника при дедлоке.
Источник: yellowrockets.com